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法院认定是劳动关系不予支持后到劳动仲裁以劳动关系上诉，具体证据有1：是劳务关系。是否需要承担经营风险？

更新时间：2019-04-25 13:19:41人浏览

问题描述：

我是某公司业务员，双方口头认定是劳动关系，因有业务款未收回，第一次在法院对方上诉是以劳动关系上诉，因得不到法院支持撤诉后到另一法院以定制关系上诉，法院认定是劳动关系不予支持后到劳动仲裁以劳动关系上诉，仲裁支持诉求后我上诉，对方又否认劳动关系，认为是劳务关系，是否有效。具体证据有1：加工定制单，写了数量和价格，2：借支单，写了本人每次向公司借支款项，算下来每月约2000元，年底结账时从提成中扣除。3：年底结账单，就是已收款项减去加工定制单款项后再按比例提成。对方现在承认加工定制单是内部劳动报酬结算依据，否认发放工资，否认是内部成员，提出公司不考勤不管理不加金，是劳务关系。劳务关系也是我只提供劳动和简单的劳动技能，是否需要承担经营风险？法院认定是劳动关系不予支持后到劳动仲裁以劳动关系上诉，具体证据有1：是劳务关系。是否需要承担经营风险？

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劳务关系不存在工伤。可按人身损害主张赔偿。
工伤仅存在于劳动关系中。
一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。
(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；
(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；
(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：
(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；
(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；
(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；
(四)考勤记录；
(五)其他劳动者的证言等。
其中，
(一)、
(三)、
(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。

2019-04-25 13:19:41

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在司法实践中，确认和识别某一关系是否是劳动关系，需要遵循一定实质标准和形式标准。实质标准是认定劳动关系是否存在的核心标准和决定性因素。其主要包括：劳动力由他人使用、劳动组织关系、组织从属性、人身关系。另一方面，认定劳动关系还可以从形式上进行判断，但形式标准只是认定劳动关系是否存在的辅助性因素，对于这类特征的归纳概括，主要是为了方便司法操作。目前，相关法律规定的形式主要有：劳动者资格、雇主资格、书面劳动合同、劳动给付、工资性报酬等。劳动和社会保障部2005年5月25日颁布的《关于确定劳动关系有关事项的通知》第二条规定，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：
　　
1.工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;
　　
2.用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;
　　
3.劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;
　　
4.考勤记录;
　　
5.其他劳动者的证言等。但这里值得注意的是，形式标准只是认定是否存在劳动关系的辅助性手段，如果某种社会关系只是具备劳动关系的形式标准，并不能当然地认定当事人之间存在劳动关系，还需要进一步剖析其是否具备实质标准，必须把实质标准和形式标准统一进行把握。

2019-04-25 13:05:12