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是否需伤残鉴定或走法律程序?2.如果做伤残鉴定,请问到时交通事故人身损害赔偿与工伤保险赔偿可以双赔吗?

更新时间：2018-09-21 11:30:07人浏览

问题描述：

我二姨前段时间徒步上班途中在单位门口发生车祸,对方是出租车,当时车速很快,二姨伤到腰椎跟颈椎,已经在医院躺了快三个月,交警判定是出租车的全部责任,医药费现在是对方全部负责。现在二姨能起床走动但是手脚皆麻,且晚上由于四肢酸痛难忍导致失眠,医生认为还是颈椎引起但不能确定,还说可以出院休养,但只能批一个月假。出租车老板也急切地想让二姨出院,但是我们认为现在出院的话不一定能迅速恢复,在家护理很麻烦,且出院后出租车方不一定认账并进行后续赔偿。我想咨询下各位律师:1.现在是否是出院的合适时机?如果以后出院的话,怎样赔偿对我们有利些,是否需伤残鉴定或走法律程序?2.如果做伤残鉴定,是先出院拿治疗结果去鉴定,还是先申请鉴定再出院?3.二姨单位已将工伤程序报上去了,请问到时交通事故人身损害赔偿与工伤保险赔偿可以双赔吗?

3位律师解答

未面谈及查看证据材料，律师回答仅供参考。

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第
一、根据工伤鉴定的级别来决定赔偿数额。第
二、《工伤保险条例》中没有关于冒名劳动者受伤不得认定为工伤的禁止性规定。这种欺骗行为致使所签订的书面劳动合同在法律上无效，但并不影响事实劳动关系的存在和法律认定。应当认定为工伤。第
三、冒名顶替的方式骗取签订劳动合同，公司可依据国家相关法规或公司管理制度对其进行处理。

2018-09-21 11:16:03

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一般人身损害赔偿，可以在向法院起诉的同时或在举证期限内向法院申请做伤残司法鉴定。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二十五条当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。
符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。
对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。
第二十六条当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员；协商不成的，由人民法院指定。

2018-09-21 11:19:16

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是可以获得双重赔偿的
依据如下
根据《工伤保险条例》、《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第12条的规定：
　　①在中国境内的企事业单位和个体工商户都要参加工伤保险统筹，为劳动者缴纳工伤保险费。
　　②劳动关系中的劳动者因工伤事故遭受人身损害，应当按照国务院《工伤保险条例》的相关规定请求工伤保险赔偿，不能直接对用人单位提起人身损害赔偿的民事诉讼。
　　③即使用人单位没有给劳动者建立工伤保险关系，只要该单位依法应当参加工伤保险统筹，也是适用《工伤保险条例》予以赔偿。换言之，应当参保的企业违法不缴纳保险费的，发生工伤事故，也应按照《工伤保险条例》的规定承担给付工伤职工相应保险待遇的责任。
　　④如果劳动者或者其近亲属对工伤保险赔偿有异议，属于劳动争议案件，不属于普通的民事侵权赔偿案件，应当先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，才可以向人民法院起诉。
　　⑤工伤保险相对民事损害赔偿来说，有以下特殊的优点：
　　a工伤保险实行用人单位无过错责任，不考虑劳动者是否有过错，只要发生工伤，工伤保险经办机构就应给予全额赔偿。而民事侵权考虑受害人自身是否存在过失，实行过失相抵，即根据受害人过失程度相应减少赔偿数额。
　　b工伤保险实行社会统筹，有利于受害人及时获得充分救济；企业参加工伤保险，分散了赔偿责任，有利于企业摆脱高额赔付造成的困境，避免因行业风险过大导致竞争不利；工伤保险还有利于劳资关系和谐，避免劳资冲突和纠纷。
　　⑥发生工伤事故：
　　a如果属于用人单位责任的，工伤职工应当按照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇，不能再通过民事诉讼获得双重赔偿。
　　b如果劳动者遭受工伤，是由于第三人的侵权行为造成，则第三人不能免除民事赔偿责任，工伤职工可以获得双重赔偿。例如：职工因工出差遭遇交通事故，工伤职工虽依法享受工伤保险待遇，但对交通肇事负有责任的第三人仍应当承担民事赔偿责任。
　　对此理解可参照《保险法》上对人身伤害赔偿的处理。《保险法》第68条规定：“人身保险的被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不得享有向第三者追偿的权利。但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。”
　　应当注意：对b种情形，认为“应当由该第三人承担赔偿责任，用人单位不承担责任。侵权损害赔偿低于工伤保险赔偿的，其差额部分由工伤保险赔偿予以补足，但精神损害赔偿数额不应计算在扣减范围内。这种责任的性质属于补充责任。”这种观点因违反《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第12条的规定，故为错误的。
《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第12条规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。
　　因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”
　　《工伤保险条例》第2条规定：“中华人民共和国境内的各类企业、有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。
　　中华人民共和国境内的各类企业的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。
　　有雇工的个体工商户参加工伤保险的具体步骤和实施办法，由省、自治区、直辖市人民政府规定。”
　　《道路交通安全法》第119条规定：“本法中下列用语的含义：……
（五）‘交通事故’，是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。”
　　《道路交通安全法》第76条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
　　
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
　　
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
　　交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。

2018-09-21 11:30:07