下岗职工被解除劳动合同后享受经济补偿的法律适用之我见
导读:
二、关于下岗职工在托管期限内"自谋职业"和"托管期满仍然未能实现再就业" 的,企业与其解除劳动合同后的经济补偿问题。劳动部"补偿办法"第五条规定: "经劳动合同当事人协商一致,由用人单位解除劳动合同的,用人单位应根据劳动 者在本单位工作年限,每满一年发给相当于一个月的经济补偿金,最多不超过十二 个月。"因这类下岗职工已经与企业协商一致,同意变更劳动合同,同意企业将自 已委托给再就业服务中心管理,不论他们是否已经谋取新的职工,都符合协商一致解除劳动合同的情形,其经济补偿适?quot;补偿办法"第五条的规定。
三、关于下岗职工在托管期间,由于个人原因,两次不服从安置就业,企业与其解 除劳动合同后的补偿问题。《劳动法》第24、25、26、27、28条对解除劳动合同及 其经济补偿问题做了规定。其中已对用人单位可以解除劳动合同且不给予经济补偿 的四种情况做了规定,即:"(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;(二) 严重违反劳动纪律或者,用人单位规章制度的;(三)严重失职,营私舞弊,对用 人单位造成重大损害的;(四)被依法追究刑事责任的。"而下岗职工在"托管" 期间,由于个人原因,两次不服从安置就业,企业与其解除劳动合同,并不属于以 上四种情形中的任何一种。如果勉强将其列入"严重违反用人单位规章制度"似也 不妥。因为:第一,再就业服务中心不是"用人单位";第二,如原用人单位规章 中有劳动者不服从安置,用人单位可以解除劳动合同的条款,那么这种"安置"不 应是"跨单位安置",因为劳动者与该用人单位签订的劳动合同。作者认为,下岗 职工在与原用人单位就"变更岗位达成协商一致,即进入再就业服务中心接受"托 管"以后,由于他们的劳动关系并没有改变,其平等自愿地与用人单位签订或变更 劳动合同的权利也不应被剥夺。再就业服务中心对下岗职工进行两次安置就业,应 视同为用人单位与劳动者就"变更岗位"进行第二次、第三次协商。《劳动法》规 定:"订立和变更劳动合同,应当遵循平等自愿、协商一致的原则。"既然是"平 等自愿",劳动者就可以同意,也可以不同意;既然是"协商",就可能达成一致 ,也可能达不成一致。但是不论能否达成一致,做为企业的权利,都可以与职工解 除劳动合同;做为劳动者的权利,都应该得到经济补偿。其法律适用应比照"补偿 办法"第七条执行,即:"劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位仍不 能胜任工作,由用人单位解除劳动合同的,用人单位应按其在本单位工作的年限, 工作时间每满一年,发给相当于一个月工资的经济补偿金,最多不超过十二个月。"
四、下岗职工在进入再就业服务中心后,已经实现了再就业的,企业与其解除劳动 合同后的经济补偿问题。作者认为,下岗职工进入再就业服务中心,前提是企业与 职工就变更劳动合同达成了一致;下岗职工实现了再就业,前提是企业准备与其解 除劳动合同。下岗职工在实现再就业(与新的用人单位签订劳动合同)以前,必须 与原用人单位解除劳动合同(因为有关法规规定,用人单位有得招用未解除劳动合 同的劳动者)。而这种解除劳动合同是由于用人单位"生产经营状况发生严重困难 ,必须裁减人员",是由企业向职工提出 的,本身已违反了企业原来与劳动者约 定的劳动合同期限,所以应该按照"补偿办法"第五条或第九条"用人单位……生 产经营状况发生严重困难,必须裁减人员的,用人单位按照被裁瓿人员在本单位工作的年限支付经济补偿金"的规定来处理。
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引用法条
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