5位律师解答
未面谈及查看证据材料，律师回答仅供参考。
服务地区-河南郑州
破产抵消权，是指破产债权人在破产宣告前对破产人负有债务的，不论债的种类和到期时间，得于清算分配前以破产债权抵消其所负债务的权利。在通常情况下，抵消免除双方的债务，双方是同等受益的。也就是说，以抵消的方法实现清偿的结果，与双方分别向对方履行给付的结果是一致的。但是在破产的情况下，破产债权人与破产财产由破产抵消所受的利益是不均等的。因为，破产债权人通过破产清算获得不是额清偿是正常的，而破产财产向它的有清偿能力的债务人获得的清偿则应当是足额的。所以，破产抵消所实现的清偿结果与各自分别清偿的结果是不一致的；前者有利于主张抵消的破产债权人而不利于破产财产，因而不利于全体破产债权人的一般清偿利益。这种情况，导致少数国家（如法国）的破产立法不允许破产抵消。
破产抵消权的行使，不仅关系到破产抵消权人的利益，而且关系到破产财产及全体破产债权人的利益，因此，应当遵守一定的规则。
1．破产抵消权的行使，应以清算人为对象，以意思表示为之。破产抵消权的行使应以抵消的单方意思表示为之。这种意思表示，应向特定的对象作出。这一特定对象就是破产清算人。破产债权人向清算组提出破产抵消的主张，经清算组承认，始发生抵消的效果。具体说，首先，抵消的意思表示必须是明示的，并且必须送达于破产清算人。其次，抵消的单方意思表示的生效虽不以破产清算人的同意为条件，但受到破产清算人的否认的意思表示的阻却。这种否认的表示，可以是直接的，也可以是间接的。例如，破产债权人作出抵消的表示后，清算组对其发出履行债务的催告。这种催告意味着不承认此债务已经因抵消而消灭。在这种情况下，该破产债权人可以以破产抵消权作为拒绝履行的抗辩。由此引起的争议，可以提请人民法院裁决。
2．破产抵消权的行使，应以破产债权的申报为必要。破产抵消是破产债权人行使权利的一种特殊方式。债权申报是债权人参加破产程序的必要条件。既然我国破产法规定有财产担保的债权人参加破产程序需申报债权，那么，享有破产抵消权的债权同样也属于不参加清算分配的优先债权，当然也应当进行申报。因此，破产债权人只有在申报债权以后，才取得受破产法保护的地位。只有取得了破产法上的受保护地位，才有权对破产财产提出种种权利请求。
2010-06-08 22:08:17
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