2010司法考试辅导：外国法制史笔记（二）
导读：
第四章 罗马法
第一节 形成与发展
一、历史背景
1. 政体
（1） 王政时代 由原始社会末期到国家社会的演变（国家尚未形成）。图利乌斯改革，废除原来以血缘关系为基础的三个氏族部落，按地域原则把罗马城划分为四个区域，这次改革标志着罗马奴隶制国家的最终形成。到第七代王时才完成。
（2） 共和国时期 寡头政体，两个执政官加上元老院，特殊时期从中确定一个独裁官，为期最多六个月。
（3） 帝政时期 即罗马帝国时期
前期：皇帝由元老院选举，国家一分为二，即皇帝和元老院，屋大维号称“奥古斯都（元首）”
后期：公元前395年，罗马帝国一分为二，东罗马帝国继续维持奴隶制，后来成为拜占庭帝国；西罗马帝国为日尔曼人所灭，直接进入封建制
二、罗马法的产生
1. 平民和贵族的斗争，在很大程度上刺激和促进罗马国家和罗马法的产生。
2. 胞族（库里亚）即大家族的联合；民众大会——胞族大会——贵族大会（出现平民阶层）；平民包括早期被征服地区的居民和外来居民（非罗马氏族成员，被排除于罗马管理之外）；平民义务有服兵役，纳税等。
3. 民众大会——百人团大会（兵员，军伍大会）。
4. 奥古斯都改革，标志罗马奴隶制国家的最终形成，罗马法也随之产生。
三、罗马法的发展
1.《十二表法》的制定——迄今为止能够断定的罗马法历史上的第一部成文法
（1） 习惯法没有文字规定，缺乏准确性，贵族可以任意解释，以之欺压平民；平民承担太多义务。
（2） 平民继续斗争，迫使元老院成立十人立法委员会，制定《十二表法》。
（3） 《十二表法》的篇目依次为：传唤，审理，执行……从中可见其诸法合体，私法为主，程序法先于实体法的特点。（程序法的规定在前，实体法的规定在后）。
（4） 平民强烈要求公布的内容并不全面，但却是平民反对贵族斗争的最大胜利。
（5） 平民的最后一次胜利是在公元前287年，独裁长官霍腾西阿公布一项法律，宣布平民会议的决议对全体公民具有约束力，从而使得平民最后赢得了参与国家立法的权利。即地区大会上升为罗马最高立法机关。
2. 市民法与万民法两个体系的形成
从公元前三世纪始，罗马法的主要特点仍然是市民法占统治地位，但罗马法的另一新体系——万民法已逐渐兴起。
（1） 市民法亦称公民法，仅适用于罗马公民内部，王政后期形成。以十二铜表法为基础，包括民众大会和元老院所通过的决议以及习惯法。
（2） 统治阶级设置最高裁判官（司法行政官吏，也参与司法实践活动）最高裁判官通过发布“告示”制定的法律规范汇集成为“最高裁判官法”承审官是真正意义上的法官，承接审判案件。
（3） 在设立最高外事裁判官后形成万民法。
（4） 市民法：狭隘僵化的保护；万民法则简易，灵活，不拘形式，开放。
3. 法学家活动的加强
（1） 罗马帝国兴盛时期也是罗马法发展的古典时代。
（2） 职业的法学家阶层公开解答法律问题进行争论。其任务如下：解答；编纂；诉讼；著述。
（3） 早期的罗马法是深藏于祭祀们的神龛中的。
（4） 奥古斯都时期，赋予若干法学家公开解释法律的特权，成为罗马法渊源之一，要求司法官吏完全按照法学家的解答判案。
（5） 具有改革精神的普罗库尔学派和相对保守的萨比努斯学派。
（6） 法学教科书《法学阶梯》。
（7） 盖尤斯、伯比尼安、保罗士、乌尔比安、莫迪斯蒂努斯，公元426年，东西罗马颁布学说《引证法》规定五大法学家对法律问题的解答和著作具有法律效力。
（8） 遇有成文法未规定的问题均按五位法学家的著述解决；五位法学家对同一问题意见不一致时，采其多数主张；意见均横时，则以伯比尼安的著述为准；若伯比尼安的著述没有涉及争论的问题，可选择五位法学家中较为公正的意见。
（9） 这也限制了罗马法，法学家，法学职业和知识的发展。
4.《国法大全》的编纂
（1） 查士丁尼组织法典编纂工作：《查士丁尼法典》是一部罗马历代皇帝的敕令和元老院决议大全；《查士丁尼法学总论》又译为《法学阶梯》；《查士丁尼学说汇纂》。
（2） 在上述法律汇编之后，法学家将查士丁尼的敕令汇编成册，称《查士丁尼新律》。
（3） 以上四部法律汇编统称《国法大全》或《民法大全》。
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