抵押物非法处置,抵押权是否仍享有别除权
导读:
抵押物非法处置,抵押权是否仍享有别除权
[案情>2004年10月,甲公司向乙银行借款40万元,并用其一套设备作抵押。2005年2月,甲公司将该套设备以33万元卖给了丙公司。因迟迟不能清偿到期债务,丁公司于同年10月向法院申请甲公司破产,甲公司进入破产程序后,乙银行在申报债权时,才发现其抵押设备已被甲公司非法变卖,但乙银行仍坚持要求对40万元债权行使别除权。
[评析>对本案的处理,有两种意见:
第一种意见认为,别除权是指债权人不依破产程序,而由破产财产中的特定财产单独优先受偿的权利。但别除权的标的物消失后,以担保物权为基础权利的别除权的优越性随之消失,只能被列于破产债权。本案中,乙银行的抵押设备已被甲公司变卖,其行使别除权的标的物已不存在,故乙银行不能行使别除权,其40万元债权只能作为一般破产债权处理。
第二种意见认为,虽然乙银行的抵押设备已消失,但甲公司变卖设备所得33万元并不能简单视为其企业财产,该33万元应作为抵押设备的特定代位物,由乙银行行使别除权,其余7万元则作为一般破产债权处理。
笔者同意第二种意见。理由:我国《企业破产法》第二十八条第二款规定:“已作为担保物的财产不属于破产财产。”这也意味着别除权人有权就别除权标的物优先受偿,排除了其他破产债权人对该标的物提出清偿请求。“优先受偿”的最终解决方式就是将别除权标的物变现为价款。甲公司将抵押设备以33万元卖给丙公司,实际就是对别除权标的物的变现,当然这种变现是违法的。从鼓励交易及保护第三人的角度,虽然甲公司变卖抵押设备未经乙银行同意,显属违法,但在无证据证明丙公司存在恶意取得的前提下,乙银行也无权要求丙公司返还抵押设备。
从民法学对物的概念的界定,“人民币”属一种特殊的种类物,故在本案中,设备变现价款33万元作为一种特定财产是客观存在的,其应视为别除权标的物(抵押设备)的特定代位物,由乙银行行使别除权,而不应列为甲公司的破产财产。而余款7万元,则作为别除权标的物的变现价款与实际申报债权的差额,由乙银行申报一般债权,参加第三顺序债权分配。
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