违法分包工程的法律问题
导读：
违法分包工程的法律问题有哪些？比如：总包人是个人的，其与分包人订立的分包合同是否有效？分包合同约定支付分包工程款以建设单位对总包单位付款为前提的，该约定是否有效？下面就由法律快车小编在本文详细介绍违法分包工程的相关法律知识。
一、分包序列
根据《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》及《建筑业企业资质管理规定》的有关规定，建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列。房屋建筑和市政基础设施工程施工分包分为专业工程分包和劳务作业分包。
法律允许的施工分包包括：
1、专业工程分包：总承包企业经建设单位认可后可以将承包工程中的专业工程分包给具有相应资质的专业承包企业。
2、劳务作业分包：总承包企业和专业承包企业都可以将承包工程中的劳务作业分包给具有相应资质的劳务分包企业。
二、怎样认定违法分包
根据《建设工程质量管理条例》与《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》的相关规定，违法分包行为包括：
1、总承包单位将建设工程分包给不具有相应资质条件的单位的，包括将劳务作业分包给不具有相应资质的劳务分包企业的情况；
2、建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分专业工程交由其他单位完成的；
3、施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；
4、分包单位将其承包的建设工程再分包的，包括劳务分包企业再分包的。
下列情形不属于违法分包：
1、总包单位将承包工程中的劳务作业部分发包给具有劳务分包资质的企业完成，无须征得发包人同意，不属于违法分包；
2、专业工程分包人将其依法分包的专业工程中的劳务作业部分发包给具有劳务分包资质的企业完成，无须征得发包人和总包单位同意，不属于二次分包，不是违法分包。
但是，劳务作业承包人必须自行完成所承包的任务，不能再行分包。并且，个人不能成为劳务作业的承包人。
[page]
三、分包工程中的法律问题
1、总包人是个人的，其与分包人订立的分包合同是否有效？
建筑工程总包人是个人的，其与分包人订立的分包合同无效。
《建筑法》第26条第1款规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。”即承包人依法应为具备相应资质的建筑施工企业，个人不具备承包工程的权利能力和行为能力。根据《合同法》第9条关于“当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力”的规定，分包合同因总包人欠缺分包工程的权利能力和行为能力而未成立，不具有法律效力。
2、分包合同约定支付分包工程款以建设单位对总包单位付款为前提的，该约定是否有效？
实践中，大部分的分包合同都约定：当建设单位资金拨付到总包单位账户后才能对分包单位付款；当建设单位资金不能及时到位而延期对总包单位拨付工程款时，总包单位也相应对分包单位延期拨付工程款，全部分包工程款待建设单位对总包单位付清后，总包单位也随之对分包单位付清。即总包单位对分包单位支付工程款以建设单位对总包单位付款到位为前提。该约定是否有效？
诉讼或仲裁中，分包单位与总包单位往往对该约定的效力发生分歧。分包单位认为，根据《合同法》第279条规定，建设工程验收合格后，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。其承建的分包工程已经验收合格，具备索要分包工程款的条件。
并且根据《合同法》第121条“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决”确定的履行合同的严格责任原则，发包人的付款违约不能成为总包人对分包人延期付款的理由，总包人应向分包人支付分包工程款。而总包单位则主张，应按合同约定在收到建设单位支付的工程款后方能对分包人付款。
法律快车知识拓展：
(责任编辑：六六)
声明：该作品系作者结合法律法规，政府官网及互联网相关知识整合，如若内容错误请通过【投诉】功能联系删除.
引用法条
相关知识推荐
在我国的工程建设当中，工程分包的情况是很常见的。但是进行工程分包需要得到建设单位的认可，否则就属于工程违法分包，是有一定的后果需要承担的。下面就让法律快车小编为
将承接的模板工程违法分包给没有领取营业执照的包工头，包工头雇请工人在安装底板时不慎摔伤，被认定为工伤后，发包的公司是否要承担责任?中山市中级人民法院近日对该起行
工程违法分包怎么认定？工程分包实际上是建设单位将应当由一个承包单位完成的建设工程分解成若干部分发包给不同的承包单位的行为。下面由法律快车小编在本文整理介绍工程违
武建建管字[2003]65号各区（开发区）建设局、建管站，市建管各站（办），各建筑业企业，各有关单位：我市建筑市场秩序经过几年的治理整顿，有了明显好转。但部分施
工程先开工后签合同一般不合法，属于倒签合同的法律行为。倒签合同与企业风险防范的目标相悖，不符合企业管理制度的要求，同时存在较大的法律风险和经营管理风险，在实践中
没有资质挂靠拖欠工程款挂靠施工人可以自己名义起诉要求发包人支付工程款。承包人应当积极向发包人主张工程款，实际施工人有足够证据证明承包人未积极向发包人主张工程款的
建筑工程纠纷行使先履行抗辩权如下：负有先履行义务的一方不如约履行的，另一方可以行使先履行抗辩权、拒绝其相应的履行请求。先履行抗辩权基本上适用于先履行一方违约的场
个人名义签订了建筑工程承包合同无效。承包建筑工程的主体必须具有企业法人资格、持有工商行政管理机关核发的营业执照和建设行政主管部门颁发的资质证书，在核准的资质等级
施工企业与包工头之间的法律关系是劳务合同关系，双方建立承揽业务后包工头受施工企业管理。建筑企业与施工企业之间是建设工程承包（加工承揽）关系，包工头与农民工之间是
承包工程需要签合同，签订时需要注意对工程的真实性、可靠性及发包人的资信情况进行了解，写明单项承包工程名称和范围、施工准备、施工组织设计和工期、工程质量和检验、价
