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市中级人民法院提起上诉，王律师接受被上诉人刘某的委托出庭应诉。济宁市XX保安服务有限公司上诉请求：依法撤销原审判决，依法改判确认上诉人与被上诉人解除劳动关系合法有效。事实和理由：一、原审判决认定事实不清，解除劳动关系的事实依据充分。上诉人与被上诉人自20XX年X月X日达成仲裁协议之后，至上诉人20XX年X月X日下达解除劳动合同通知之日，在长达X个月的时间内，被上诉人经多次催促仅仅上岗X天，其旷工事实清楚，上诉人据此解除其劳动关系，依据充分。二、原审判决适用法律错误。原审判决适用《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，驳回上诉人的诉讼请求，属于适用法律错误。刘某辩称，一、原审判决认定事实清楚，应予维持。上诉人陈述的不是事实。被上诉人在上诉人处受工伤并被鉴定为六级伤残，20XX年X月X日双方达成仲裁调解协议，约定被上诉人伤愈后回上诉人处上班。上诉人解除劳动合同时被上诉人一直遭受工伤的疼痛未愈，至今仍是如此。上诉人向被上诉人下达返岗通知书后，被上诉人强忍疼痛于20XX年X月X日到上诉人处上班，同年X月X日被上诉人因工伤复发难以忍受疼痛前往济宁医学院附属医院就诊，××休证明，被上诉人随后将门诊病历和病休证明通过EMS邮寄给上诉人，上诉人业已收悉。但上诉人却在病休期间即同年X月X日对被上诉人解除劳动合同，该行为不具有事实依据，属于违法解除劳动合同。二、原审判决适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立。原审判决适用劳动合同法第二十九条、第四十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定是正确的。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉请求不能成立，请求二审法院依法驳回其上诉请求，维持原判。济宁市XX保安服务有限公司向一审法院起诉请求：１．判令确认原告与被告解除劳动关系合法有效；２．诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：20XX年X月X日被告刘某在原告某保安公司工作期间受伤，20XX年X月X日被济宁市人力资源和社会保障局认定为因工受伤，20XX年X月X日被山东省劳动能力鉴定委员会确认：刘某同志劳动功能障碍程度为：陆级。生活自理障碍程度为：无生活自理障碍。20XX年，被告刘某向济宁市劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，仲裁请求：要求某保安公司为其安排工作岗位。20XX年X月X日，刘某与某保安公司达成仲裁调解协议，协议中约定：一、申请人不再向被申请人主张20XX年X月X日前所有裁决或判决涉及的各项劳动权益费用；二、申请人伤愈后，被申请人安排申请人回原银行维修工作岗位上班；三、申请人回被申请人处上班后，应按照被申请人规定上下班打指纹签到，按公司的相关规定进行上班；四、双方不再主张对对方的任何仲裁和诉讼权利。济宁市劳动人事争议仲裁委员会出具了济劳人仲案字（20XX）第X号调解书。20XX年X月X日、20XX年X月X日，某保安公司X次向刘某发出限期返岗通知书。刘某于20XX年X月X日-同年X月X日返岗工作。20XX年X月X日刘某到济宁医学院附属医院复查，济宁医学院附属医院诊断后作出“右股骨髁上髁间陈旧骨折、××，建议休息壹月”的诊断。刘某随即将病休证明邮寄至某保安公司，某保安公司已收悉。20XX年X月X日某保安公司再次向刘某作出限期返岗通知书一份，认为刘某的休假已完全超过正常的病休假时间。对刘某再次以反复开具医院病休假条为由，向公司请假的行为不予认可。刘某病休期满不上班视同矿工，旷工15日按自动离职处理。20XX年X月X日，某保安公司作出与刘某的解除终止劳动合同证明书并邮寄给刘某，刘某于20XX年X月X日收到该解除终止劳动合同证明书。刘某分别于20XX年X月X日、20XX年X月X日在济宁医学院附属医院进行检查，其诊断均为：××右股骨远端陈旧骨折，建议休息壹月。刘某将上述两张病休证明邮寄给某保安公司。后因劳动争议，刘某向济宁市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认单位违法解除，双方继续履行劳动合同。20XX年X月X日，济宁市劳动人事争议仲裁委员会作出济劳人仲案字〔20XX〕第X号仲裁裁决书，裁决如下：确认被申请人某保安公司与申请人刘某解除劳动关系违法，申请人与被申请人继续履行劳动合同。原告某保安公司不服，在法定期限内向一审法院提起诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。双方于20XX年X月X日达成济劳人仲案字[20XX]第X号仲裁调解协议，系双方真实意思表示，应按照调解协议内容履行各自的义务，刘某应在伤愈后及时上班，某保安公司应按照调解协议为其提供相应的劳动条件和劳动保障。上述调解协议仅约定刘某应在伤愈后及时上班，但双方对于“伤愈后及时上班”理解上产生争议，后某保安公司多次通知刘某返岗，刘某于20XX年X月X日前往某保安公司处工作至20XX年X月X日，原告某保安公司未提出异议。20XX年X月X日，被告刘某前往济宁医学院附属医院就医，医院工作人员为刘某出具了病休一个月的证明（截止到20XX年X月X日），××休证明邮寄给某保安公司。某保安公司收到刘某邮寄的病休证明后，并未向相关诊断机构核实情况便直接做出了不予认可刘某病休请求的决定，后于20XX年X月X日以刘某旷工为由按自动离职、作出解除劳动合同的行为，事实依据不足。故某保安公司解除与告刘某劳动关系的行为不符合法律规定，应继续履行劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、确认被告济宁市XX保安服务有限公司与原告刘某解除劳动关系违法，双方继续履行劳动合同。二、驳回原告济宁市XX保安服务有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告济宁市XX保安服务有限公司负担。最终，二审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……(二)严重违反用人单位的规章制度的；……”。本案中被上诉人于20XX年因工受伤，20XX年X月X日双方达成的仲裁调解协议约定，被上诉人伤愈后回原工作岗位上班，被上诉人返岗工作后向上诉人邮寄了医疗机构出具的病休证明，上诉人收到病休证明后未经核实，即直接以被上诉人旷工按自动离职而解除劳动合同，没有充分的事实依据，一审判决认定上诉人解除劳动合同的行为不符合法律规定，并无不当。判决：驳回上诉，维持原判。

犯罪嫌疑人人数众多，侦查机关拟指控被告人阿夏的行为涉及的金额为33.1万元，虽然没有达到数额特别巨大的数额标准，但是“属于”敲诈勒索罪规定的“有其他特别严重情节的”10年以上有期徒刑量刑幅度内。通过阅卷分析后，以下辩护观点被检察机关采纳。检察机关认为本案不属于恶势力犯罪案件。由于没有被认定成恶势力以及指控犯罪数额的大幅降低，因此为适用三年有期徒刑以下刑罚并且适用缓刑提供了可能。本案辩护有效维护了委托人的合法权益。后来，法院判决委托人犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，罚金人民币二万元。一、辩护人认为拟指控犯罪嫌疑人阿夏敲诈以下3家矿山的案件，不构成犯罪。1、阿夏的对象阿秋（化名）等人与阿海（化名）签订合同后，阿海把合同利益转给了阿洋（化名）的山东济宁某公司。原合同中约定土地一次性买断，阿夏等人认为农用地不得买卖、约定买卖是违法的。阿夏等人为了让合同合法化，联系山东某公司协商变更合同条款签订《补充协议》，虽然山东某公司刚开始对合同期限和增加补偿不同意变更，但是最终双方协商一致并变更了合同条款，这属于合同履行中的正常分歧或合同谈判中的讨价还价行为，谈判的结果不是敲诈勒索的结果，而且在补充协议中明确约定“因甲方(阿秋）对乙方（阿洋）多年来开采工作的支持，乙方按1万元在签订补充协议之日给予甲方作为酬谢金”。现有证据并不足以证明阿夏等人收取14.7万元具有非法占有的目的，且已全部退还。类似的案例例如：XX号刑事判决书在说理时便指出，被告人索要占地费是否合理，2016年占用的土地是否应该再次给付相关费用，双方属民事纠纷，不能据此认定被告人索要的占地费属非法占有他人财物。同时，现有的证据不足以证明阿夏等人采取了威胁或要挟的方法，聚众阻工，使被害人产生恐惧感和压迫感而被迫交付财物。根据被害人阿洋的陈述，矿山得按照当地政府的要求进行整改停止施工，因此凡是在整改停工期间私自开工的矿山，即便行为人实施了阻工行为也不能算作刑法意义上的危害行为。2、根据某甲矿提供的监控、出警录像和卷宗其他材料不能证明村民到达矿场后实施了聚众滋扰、阻工、导致矿场被迫停工的结论。出警录像中可看出，涉案人员来到某甲矿后只是为了与矿场进行协商、询问补偿情况，不能反映出具有非法占有的故意，更不能反映出使用威胁或要挟的方式使某甲矿产生了恐惧心理。根据卷宗笔录材料可看出，涉案人员到某乙矿只有一次，而且某乙矿已经停工、无人值班。因此不存在阻工的可能性，不存在法益被侵害的事实。二、辩护人对拟指控犯罪嫌疑人阿夏的其他2起案件构成敲诈勒索罪不持异议。虽然敲诈被害人阿波的数额为18.4万元，但是阿夏仅拿到8000元且已全部退还，取得了被害人阿波的谅解，可对其从轻处罚。犯罪嫌疑人在敲诈被害人阿涛时未能得逞10万元，属于犯罪未遂，该10万元不能与18.4万元直接相加。三、案发后，阿夏经公安机关电话传唤后主动到案，积极配合调查，如实供述了犯罪事实，属于自首，建议减轻处罚。四、阿夏系初犯，平时表现一贯良好，主观恶性和社会危害性较小，属于老年人，没有文化，为使采矿行为不影响通行而采取的维权方式不当，未发生暴力事件，现已真诚悔罪，可对其从轻处罚。五、本案不符合恶势力犯罪的特征。1、根据本案的卷宗材料，涉案人员并没有实施暴力、以暴力相威胁，与各矿企之间均是采取协商方式。从某甲矿、某乙矿、阿涛矿的出警录像可以看出，哪有恶势力在警察的录像之下敢敲诈呢？因此，难以看出阿夏等人的行为达到了“为非作恶，欺压百姓，扰乱经济、社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响”的危害程度。2、与涉案矿企进行协商均属于事出有因。上文已提及，此不赘述。3、本案犯罪嫌疑人没有形成稳定的组织、没有经济实力。涉案人员年龄偏大，不少为老年人，行动不便。根据卷宗材料显示多数村民是自发行为，难以看出阿夏等人具有号召力和一定的经济实力。获得款项后并没有立即瓜分，而且还对某低保户进行了照顾。综上，辩护人认为本案不构成恶势力犯罪案件。阿夏的行为并不符合敲诈勒索罪“其他特别严重情节”，而是符合“数额巨大”的幅度。取保候审期间一直遵纪守法，没有再犯罪的危险，适用缓刑更能体现法律的人文关怀。恳请对阿夏减轻处罚后提出适用缓刑的公诉建议。以上辩护意见，恳请公诉机关考虑并采纳。【刑法规定】：第二百七十四条：敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。第六十七条第一款：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条第一款：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款：被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款:有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款:缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》：第二条敲诈勒索公私财物，具有下列情形之一的，“数额较大”的标准可以按照本解释第一条规定标准的百分之五十确定：（一）曾因敲诈勒索受过刑事处罚的；（二）一年内曾因敲诈勒索受过行政处罚的；（三）对未成年人、残疾人、老年人或者丧失劳动能力人敲诈勒索的；（四）以将要实施放火、爆炸等危害公共安全犯罪或者故意杀人、绑架等严重侵犯公民人身权利犯罪相威胁敲诈勒索的；（五）以黑恶势力名义敲诈勒索的；（六）利用或者冒充国家机关工作人员、军人、新闻工作者等特殊身份敲诈勒索的；（七）造成其他严重后果的。第四条敲诈勒索公私财物，具有本解释第二条第三项至第七项规定的情形之一，数额达到本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”百分之八十的，可以分别认定为刑法第二百七十四条规定的“其他严重情节”、“其他特别严重情节”。《山东省高级人民法院实施细则》:敲诈勒索数额达到32万元不满40万元，且具有《敲诈勒索解释》第二条第（三）至（七）项规定五种情形之一的，可以认定为刑法第二百七十四条规定的“其他特别严重情节”，在十年至十二年有期徒刑幅度内确定量刑起点。

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