刑法重点、难点辨析（三）积极的构成要件要素和消极的构成要件要素
导读：
积极的构成要件要素，指构成要件中从正面规定肯定犯罪的要素；消极的构成要件要素，指构成要件中从反面规定排除、否定犯罪的要素。
例：第389条：“为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪……
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。”
其中，第1款正面肯定行贿罪的要素，是积极的要素；第2款规定若因被勒索且没有获得不正当利益的，不是行贿，即否定、排除其是行贿的要素，是消极的构成要件要素。刑法中大多规定的是积极的构成要件要素，消极的构成要件要素非常稀少。第241条第6款（收买被拐卖的妇女、儿童罪）：“收买被拐卖的妇女、儿童，按照被买妇女的意愿，不阻碍其返回原居住地的，对被买儿童没有虐待行为，不阻碍对其进行解救的，可以不追究刑事责任。”；第351条第2款（非法种植毒品原植物罪）：“在收获前自动铲除的，可以免除处罚。”大约可以算作是排除刑责或免除处罚的构成要件要素。
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