办案纪实～深圳市某厂辞退违纪员工，为何仲裁诉讼一败到底？（劳
导读：
办案纪实～深圳市某厂辞退违纪员工，为何仲裁诉讼一败到底？（劳动争议纠纷，曾凡新律师主办）
【焦点】
过失性辞退的较为常用的依据在劳动法中有明确规定：（1）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；（2）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的。新的劳动合同法中删除了违反劳动纪律一项，意味着劳动纪律也应由规章制度来明确。加以分解，较为常用的辞退理由共有三点，正是这三点辞退理由引发了较为大量的解除劳动合同的争议。如何把握，始终要切记三点：（1）事实清楚、证据确凿，（2）依据合法有效，（3）程序合法。三点不能有一点出了差错，否则就会面临诉讼不利的风险。
【案情简介】
【仲裁】
仲裁委员会认为，关于欠付工资，由于厂方在合理的时间内未提供员工方2005年10月份的考勤记录及工资表，应承担举证不能的责任，故采纳员工方的合理主张。厂方在缺乏证据的情况下辞退员工，属于用人单位单方解除劳动关系的情形，厂方应支付员工解除劳动关系的经济补偿金并加发50%的额外经济补偿金。对于代通知金的诉求，因不符合提前30日通知规定的情形，无法支持。裁决支持了员工方工资、解除劳动关系的经济补偿金及额外经济补偿金的申诉请求。
收到仲裁裁决书后，厂方自然不服，决定提起诉讼。[page]
【一审】
一审法院审查查明的事实及裁决说理部分，与仲裁基本相同，判决结果与仲裁裁决完全一致。
在收到一审判决书后，厂方立即提起上诉。在即将开庭之际，厂方找到我，请我代理二审。当我要求厂方取出相关诉讼材料时，厂方只能给我提供仲裁申诉书及仲裁裁决书，证据材料甚至一审判决书都没有。（在这里，需要特别提示当事人的是，如果聘请了代理人，最好相关材料自己也要保存一份，原则上所有材料的原件应由当事人自己留存。）看了申诉书及裁决书后，并听取厂方讲解，我只能向厂方领导说：由于原来的仲裁、一审皆未参与，现在的二审只能是尽力而为，结果不能给任何保证。
【二审】
相关手续办妥后，我就到深圳市中级人民法院阅卷，并复印相关材料，包括证据材料、庭审笔录、一审判决书。而厂方原聘请代理人拟写的上诉状，只到开庭前几分钟，才得以从书记员借来一阅。
综合了所有材料，关于员工方的违纪记录及处分经过，在二审庭审时，我给合议庭出具了一份时间列表，被上诉人（员工方）在上诉人（厂方）处工作违法记录如下：
1、
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4、2005年6月：被上诉人给公司采购电动门时，利用职务之便，虚报价款5535元；
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6、
7、
当我们看完这个时间列表后（注：1、3有员工签名，员工对其他事实不予认可，部分事实难以确认），肯定在主观上觉得这名员工属于屡屡违反劳动纪律，严重损害公司利益的类型。但是，二审法院却认为，厂方辞退员工的理由，是员工在“任职期间玩忽职守，并利用工作之便，非法侵占公司利益，造成公司重大损失”，但是，厂方在一审时提交的证据不足以证明员工“存在玩忽职守、非法侵占公司利益、造成公司重大损失”的情形。据此，驳加上诉，维持原判。
【案后思考】
当这宗案件以厂方的败诉而告终时，厂方仍然希望能通过申请再审来维护自己的权益。在我提出一些分析意见后，厂方放弃了申请再审，并已履行了生效判决。可能，厂方至今仍然不服，但是，当前，最应该做的是反思，为什么辞退一个屡犯错误的员工还要承担败诉风险呢？要做到辞退一名员工而没有法律风险，必须同时做到三点：（1）事实清楚、证据确凿，对于员工的违反劳动纪律、违反用人单位规章制度、严重失职、营私舞弊、对单位利益造成重大损害等，都要有足够的证据支持；（2）依据合法有效，处分的依据是我国劳动法相关规定及企业劳动规章制度；（3）程序合法，如处理理由通知工会、征求工会意见、处理结果通知工会、送达员工等，都要合乎法律的规定和要求。[page]
厂方辞退员工的理由是员工在“任职期间玩忽职守，并利用工作之便，非法侵占公司利益，造成公司重大损失”，而充足的证据却相当缺乏。但是，违纪警告已经做过两次，第二次严重警告中已经明确“如有再犯，将作辞退处理”，如果将辞退员工的理由改为“严重违反劳动纪律”，而企业规章制度中又有“三次警告应予辞退”的规定，且“证据确凿、程序合法”，员工还会去申请仲裁吗？厂方还会接连败诉吗？（作者：曾凡新律师，合同法天空www.htf99.com首席律师。2007年10月4日星期四于深圳）
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