TBT模式中承包商风险防范体系的研究

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TBT模式中承包商风险防范体系的研究

法律快车官方整理更新时间： 2019-12-06 03:33:52 人浏览

导读：

TBT是将BOT与TOT项目融资模式结合起来，但还是以BOT方式为主的一种融资模式。在TBT中TOT的实施是辅助性的，采用它主要是促成BOT.TBT有2种方式：一是有偿转让（简称TBTa），即公营机构通过TOT方式转让已建设施的经营权，一次性融得资金后再将这笔资金入股BOT

　　TBT是将BOT与TOT项目融资模式结合起来，但还是以BOT方式为主的一种融资模式。在TBT中TOT的实施是辅助性的，采用它主要是促成BOT.TBT有2 种方式：一是有偿转让（简称TBTa），即公营机构通过TOT方式转让已建设施的经营权，一次性融得资金后再将这笔资金入股BOT项目公司，参与新建BOT项目的建设与经营，直至最后收回经营权。二是无偿转让（简称TBTb），即公营机构将已建设施的经营权以TOT方式无偿转让给投资者，但条件是与BOT项目公司按照一个递增的比例分享拟建项目建成后的经营收益。TBT项目融资模式中风险是无处不在的，项目的各个阶段，项目的各方参与者都面临着风险。工程承包公司在各种项目融资模式中都占有很重要的地位，而且承包商是否能完成承包任务也是项目最终能否取得成功的关键，所以TBT模式中工程承包商风险防范也就显得更加重要。

　　1 、TBT 模式中承包商面临的风险

　　工程建设具有单一性、工期长和技术复杂，工程建设的方方面面都蕴涵着风险要素。工程承包商是工程建设的主要参与方，面对着由于工程引起的或是相关的风险，如何防范风险对承包商能否按时、按质地完成工程有举足轻重的作用。TBT模式中工程承包商面临着两类风险。

　　1.1 承包商面临的非系统风险（Non-system Risk）

　　非系统风险又称特殊风险或可控风险，主要是指承包商本身的条件所面临的风险，这种风险对于承包商来说，采取一定的措施是完全可以规避的。归纳起来主要有以下 3 个方面：

　　（1）决策错误的风险。承包商在实施过程中需要进行一系列的决策，这些决策无不潜伏着各具特征的风险，风险因素包括：一是信息取舍失误或信息失真的风险。因信息的失真，其决策失误的可能性很大。二是信息不对称会导致的风险。由于信息的不对称，缺乏经验的承包商受骗的案例不少。三是投标的风险。投标是取得工程承包权的重要途径，但当承包商不能中标时，其投标过程发生的费用是无法得到补偿的，这对于承包商来说是一种沉没成本。四是报价失误的风险。报价过高，面临着不能中标的风险；报价过低，则又面临着利润低，甚至亏本的风险。

　　（2）缔约和履约的风险。其潜伏的风险因素主要包括：一是合同条件不平等或存在对承包商不利的缺陷，如不平等的条款，合同中定义不准确，条款遗漏，以及合同条款对工程条件的描述和实际情况差距很大。二是施工管理技术不熟悉，如承包商不掌握施工网络计划新技术，对工程进度心中无数，不能保证整个工程的进度。三是合同管理不善。合同管理是承包商赢得利润的关键手段，承包人要利用合同条款保护自己，扩大收益。若做不到这一点，则势必存在较大的风险。四是资源组织和管理不当。资源包括资金、劳动力、建筑材料和施工机械等。五是成本和财务管理的失控。工程承包商施工成本失控的原因是多方面的，包括工程规模过大、内容过于复杂、技术难度大、当地基础设施落后、劳务素质差、劳务费过高、材料短缺和供货延误等。财务管理风险很大，一旦失控，常会给公司造成巨大经济损失。

　　（3）责任风险。工程承包是一种法律行为，合同当事人负有不可推卸的法律责任。责任风险的起因包括：一是违约。主要是业主不执行承包合同或不完全履行合同，如业主拖延支付工程款等。二是故意或无意侵权，如业主超越自己的权限，对承包商进行无理的干扰。三是欺骗和其他错误。

　　1.2 承包商面临的系统风险（System Risk）

　　系统风险又称不可控风险或环境风险，是指承包商在项目的建设过程中，由于受到超出承包商可控范围以内的政治、经济和自然环境的影响而遭受损失的风险。一般来说，这类风险带有极大的偶然因素而无法准确预测，承包商只能采取一定措施降低风险或进行风险转移。系统风险主要包括：政治、法律、金融等方面，不只存在于项目的建设阶段，当然也存在于整个TBT项目的全部阶段。[page]

　　（1）自然及不可抗力风险。是指TBT工程所在地存在着恶劣的自然条件，如施工期内经常遇到恶劣的气候条件、项目所在地特殊的地理位置和恶劣的施工环境等，这些不利的自然环境都可能对承包商构成潜在的威胁。

　　（2）政治风险。是指那些由于战争、国家政策变化、政权更替、国际关系变化等原因而导致TBT项目工程建设受到很大的影响。由于采用TBT模式的项目，工程建设的期间很长，所以政治上的风险就相应增加，而且任何政治上不确定因素都可能给项目带来巨大的损失，所以应对政治风险认真加以防范。

　　（3）法律风险。是指所在国的外汇管理、法律制度、税收制度、劳资关系等与项目有关的敏感性问题上立法是否健全，管理是否完善。TBT方式很大程度上依赖于2 个特许经营权限，即TOT涉及的特许经营和BOT涉及的特许经营，以及特定的税收政策和外汇政策等。

　　（4）金融经济风险。承包商在TBT项目建设过程中面临金融风险主要包括：利率、汇率、通货膨胀等风险，如通货膨胀会使材料的价格上涨，工人的工资上涨，这样可能会使承包商面临利润降低的危险。

　　2 、TBT 模式中承包商风险防范措施

　　TBT模式中风险分配原则主要有3 个方面：一是谁最有能力控制某种风险，就将该风险交给谁承担，即“近因控制”的原则。二是承担的风险和要求的报酬相匹配原则。三是合同双方无法控制，原则上转嫁给保险公司。对应于风险的分配原则，承包商对风险主要抱有3 种态度：一是自留风险；二是转移风险；三是分散风险。承包商对风险采取何种态度，取决于具体的风险事件。

　　2.1 非系统风险的防范措施

　　（1）决策失误风险防范。对于决策失误方面的风险，承包商可以采取风险自留和风险分散的态度。如对于承包商报价过低的风险，承包商可以将部分工程分包出去，可以起到分散的作用，还可以自留，就是加强成本的控制，以及合同的管理。

　　（2）缔约和履约的风险防范。和决策失误风险稍微的不同，缔约和履约风险只能由承包商通过以往的经验，事先的预料到，这样才能比较好的减少这方面的风险。

　　（3）责任风险的防范。主要通过合同转移责任风险对承包商造成的损失。

　　2.2 系统风险的防范措施

　　（1）自然及不可抗力风险。对于自然风险，承包商可以采取转移风险的态度。以合同的方式加以防范，如在合同中明确业主方对自然条件的责任，以此把风险大部分地转移给业主方。对其他的不可抗力等主要是购买保险。保险的种类主要有以下几种：建筑工程一切险、安装工程一切险、人身保险、保证保险和职业责任保险。

　　（2）政治风险。对于建设项目的政治风险，承包商应该也是唯一的态度就是转移这方面的风险，因为一旦遇到政治风险，其影响程度是很大的，将决定这一项目的成败，更严重的将影响承包商的存亡。现在国际上转移政治风险的措施还很少，在TBT模式下可供承包商选择的主要有2 种：一是寻求政治风险担保，将风险转移到担保公司；二是取得工程所在地政府的政治保证协议。

　　（3）法律风险。承包商对于法律风险可以采取风险自留的态度。这样在政策法规发生变化后可以向业主方提出合理的索赔。因为索赔是合同赋予合同各方的一项权利，尤其对于承包商，索赔已成为承包商获得利润的主要手段了。

　　（4）金融风险。对于此类风险也主要采取转移+自留的态度。承包商与项目业主方共同分担，规定在一定比例之内的利率变化由承包商承担，在超过这一比例后由业主方给予一定的补偿。同样，对于汇率也可以采取这种措施；对于通货膨胀，在超过规定的范围后可以采取索赔的方式，以弥补自己的损失。

　　3 、建立 TBT 模式中承包商风险防范体系

　　从上面的论述中我们认识到，在TBT项目中承包商风险的防范，主要可以从社会、业主方和承包商3个方面解决。为了使承包商在承建TBT项目时能明确的认识和防范风险，就应该建立承包商的风险防范体系。由于各个承包商本身的情况，以及具体建设项目的不同，风险防范体系的建立只能是从总体上把握。TBTa项目融资模式简图，如图1所示， TBTb在运用中与它差别极少。[page]

　　从图1 可知TBT模式中包含2 个项目：一个已建项目和另一个拟建项目。承包商

面对的是拟建项目，由于TBT模式的这一特殊性，承包商在防范风险的时候应该充分地借助已建的项目，由于投资者将已建项目的特许经营权购入，所以投资者组建的项目公司在拟建工程实施的过程中将会有一个稳定的现金流入。承包商应该尽可能地要求项目公司以这部分的现金流入支付工程款，或是将其中的一部分作为保证金。建立TBT模式中承包商风险防范体系为四维防范体系，即承包商对TBT项目风险的防范应该形成多方位的综合体系：

　　（1）自身防范。包括自身条件分析、改进自身能力和风险处置。

　　（2）社会分担。包括工程分包、担保合同和保险合同。

　　（3）业主（政府或投资人）防范。包括政府担保、付款保证金、政治风险投保，以及投资人合同责任划分和索赔。

　　（4）合同管理。贯穿于上述三者之中并起到决定的作用。

　　4、结束语

　　为了减少TBT模式中承包商的风险，首先应确定所面对的关键风险，然后应确定风险防范的措施，最后应努力积累经验，尽快建立风险防范体系。这样，在日益激烈的竞争环境下才能生存发展，立于不败之地。当然，建立风险防范体系还应该包括各种风险的评价等内容。

　　参考文献

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