浅议侵犯商业秘密罪的认定及与他罪的界限
导读：
保护商业秘密在国际上早已得到普遍承认。而我国对商业秘密进行实体保护始见于1987年施行的《民法通则》。1993年9月我国颁布的《反不正当竞争法》第一次在立法上对商业秘密的内涵进行了明确的界定。我国1979年刑法没有规定侵犯商业秘密罪，对侵犯商业秘密行为，有的按侵犯财产罪处理，有的按贪污罪、泄露国家秘密罪论处。1997年刑法以专条规定了侵犯商业秘密罪。至此，我国对商业秘密形成了民事的、经济的、行政的、刑事的保护机制。正确认定侵犯商业秘密罪、分清该罪与其他犯罪的界限，是准确、有力地打击侵犯商业秘密犯罪，保护商业秘密权利人的合法权益，规范市场经济秩序的先决条件。
一、侵犯商业秘密罪的认定
第一、本罪的主体，可以是任何年满16周岁具有刑事责任能力的自然人、法人和非法人组织。其自然人包括商业秘密所有者单位的外部人员和内部一般职工，以及因工作关系掌握商业秘密的专业人员。
第二、本罪在客观方面有三种表现形式：
其一，以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密。
其二，披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取权利人的商业秘密。这一行为是前一行为的延续。其三，违反约定或违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。以上三种行为所涉及的商业秘密，都是指行为人以正当或不正当的手段直接从权利人处获得的，属于对他人商业秘密直接侵犯。此外，刑法还规定：“明知或者应知前款所列行为，获取、使用或者披露他人商业秘密的，以侵犯商业秘密论。”这是指第三人明知或者应知系他人以前述方式获取的商业秘密，而获取、使用或者披露，属于间接侵犯商业秘密的行为。所谓“应知”是指司法机关根据行为人的主观与客观情况判断，其是应当和能够知道所涉及的商业秘密的上述情况的，不能借口不知实情而作为辩解其上述行为无罪的理由。 根据刑法规定，无论是行为人直接或者是教唆、指使、帮助他人实施前述任何一种行为，并且给权利人造成重大损失的，都构成本罪。刑法将侵犯商业秘密罪定为结果犯，所以没有造成重大损失的，只能按一般侵权行为处理。至于构成该罪重大损失程度的标准，可依据2001年4月18日最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》第65条：“侵犯商业秘密，涉嫌下列情况之一的，应予追诉：1.给商业秘密权利人造成直接经济损失在50万元以上的;2.致使权利人破产或者造成其他严重后果的。”
第三，本罪在主观方面，多数是故意犯罪。但是，对于间接侵犯商业秘密而言，出于过失也可构成本罪。
二、侵犯商业秘密罪与其他犯罪的界限
1.侵犯商业秘密罪与盗窃罪的界限 盗窃罪是以非法占有为目的，秘密窃取数额较大的公私财物的行为。侵犯商业秘密虽然在客观方面也可以采取秘密窃取的形式，在主观上一般也具有谋取非法经济利益的目的，但是，它与盗窃罪的界限是清楚的：盗窃罪的犯罪对象只能是有形财物;侵犯商业秘密罪的犯罪对象只能是无形的特定技术信息、经营信息。[page]
2.侵犯商业秘密罪与非法获取国家秘密罪的界限 两罪的界限在一般情况下是明晰的，但当某项商业秘密同时又是国家秘密时，两罪的犯罪对象发生竞合，当行为人均以“窃取、探刺或者收买”的方法获得商业秘密时，两罪的行为方式也发生竞合。因此，两罪有法规竞合关系。根据法规竞合的一般处理原则即特别法优于普通法的原则，以商业秘密罪论处。但当侵犯商业秘密(同时也为国家秘密)的行为并未给权利人造成重大损失时，应如何定性，往往难以决断。根据刑法第219条的规定，侵犯商业秘密罪是结果犯，必须给商业秘密的权利人造成重大损失的才构成犯罪，显然该行为不能适用本条。那么该行为是否涉及到第219条与第282条(即非法获取国家秘密罪)的竞合问题呢?本人持否定的观点，根据刑法的基本原则，法规竞合是一个行为同时符合数个法条的规定，但只能选择适用其中一个法条。由于该行为没有发生重大损失，不符合刑法第 219条的规定，也就谈不上选择适用第219条的问题，没有法规竞合关系。该行为如何处理?本人认为，应直接根据刑法第282条之规定处理。因为商业秘密既然同时又是国家秘密，其侵犯的客体不仅仅在知识产权，同时还包括了对国家保密制度的破坏。另外，根据本条的规定，本罪是行为犯，勿需造成重大损失。因此，该行为完全符合刑法第282条之规定。
3.侵犯商业秘密罪与假冒专利罪的界限 侵犯商业秘密罪与假冒专利罪最根本的区别在于侵犯对象不同。前者侵犯的对象是商业秘密，后者侵犯的对象是专利。专利与技术秘密不同。专利是以牺牲技术的秘密性为代价，向社会公开自己的专有技术，换取国家对该技术一定期限和范围内的严格保护，在“权利要求书”的范围内享有独立使用权。而技术秘密则主要通过权利人自身的保密措施，来实现技术垄断，其代价是高风险的，一旦泄密将造成难以弥补的损失。 (作者单位：湖州市吴兴公安分局经侦大队)
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引用法条
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