侵犯公司财产使用权不构成职务侵占罪
导读：
陈某趁在某房地产公司担任销售部经理之际，利用职务之便，采用以假发票、假收据及公司定金单，收取客户购房款、定金不入帐的手法，侵占公司资金人民币186万元，用于个人炒股票、挥霍和借贷他人。陈某被逮捕后，对上述事实供认不讳，且有证人证言、司法鉴定书及书证、物证在案，如果按此证据定案，那么陈某涉嫌的是职务侵占罪。按照司法实践，陈某有可能被判处10年以上有期徒刑。
我作为陈某的辩护人，经过调查取证之后，发现了两项重要情节：首先，陈某当初曾明确对公司法人代表讲明，他已经使用了公司款项，并表示愿以自己的房产作抵押及筹款等形式归还公司款项，因此其行为不符合我国《刑法》所规定的职务侵占罪法律特征，而更符合挪用资金罪的法律特征。其次，陈某在被司法机关采取强制措施前，已向公司法人代表主动交代挪用公司资金的主要犯罪事实，然后公安机关才立案侦查。根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》的规定，应认定犯罪嫌疑人陈某有自首情节，可以受到从轻或减轻处罚。
在调查取证的基础上，我向检察机关提交了《律师交换意见书》，阐明了自己的辩护意见。检察机关采纳了该意见，遂向法院提起公诉，指控陈某涉嫌挪用资金罪犯罪。法院在审理本案过程中认定陈某利用职务之便，挪用本单位资金归个人进行营利活动，且数额巨大，构成挪用资金罪;法院同时认定陈某有自首情节，并根据本案的实际情况，决定对其减轻处罚：判处陈某有期徒刑4年6个月。
案例分析：按照我国《刑法》第271条的规定，公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。如按照“利用职务之便，采用以假发票、假收据及公司定金单，收取客户购房款、定金不入帐的手法侵占公司资金”等客观方面的表现，似乎定性为职务侵占罪比较正确。
根据我国《刑法》主客观相一致原则分析，被告曾明确对公司法人代表讲明，他已经使用了公司款项，并有归还的意愿。这说明，陈某并没有非法侵吞公司款项的主观故意，而仅是挪用公司资金，其行为涉嫌侵犯公司财产的使用权，而不是所有权。而这就是职务侵占罪同挪用资金罪的本质区别。
按照我国《刑法》第272条的规定：“公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人……挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。”“由于陈某有自首的表现，故法院对他的这一判决体现了罪刑法定、罪刑相适应的基本原则。
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