司考刑法：共犯成立与貌似共犯不认为共犯的情况
导读：
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共犯成立与貌似共犯不认为共犯的情况
（一）共犯成立：“（部分）犯罪共同说”·“过限部分不成立共犯”·共同故意说
1.犯罪共同认定要领：共同犯罪故意和共同行为：共同正犯·帮助·教唆·共谋·组织·策划
＊部分共同说：数人共同犯罪性质虽有不同，如有重合部分的，则在重合范围内成立共犯，罪名可以不同。
例：H以杀人故意、B以伤害故意共同对C实施暴力的，H与B在故意伤害罪的范围内成立共同犯罪，H故意杀人罪，B故意伤害罪。因杀人包含伤害，故甲不是数罪也不是吸收犯、想象竞合犯，以下同理。
例：甲以绑架的故意乙以拘禁的故意拘禁丙的，甲与乙在非法拘禁罪的范围内成立共同犯罪，甲绑架罪，乙非法拘禁罪。
例：张三以为境外窃取、收买国家秘密罪的故意，李四以非法获取国家秘密罪的故意，共同窃取、刺探、收买国家秘密的，二人在非法获取国家秘密罪的范围内成立共同犯罪，对张三以为境外窃取、收买国家秘密罪定罪处罚。
例：甲教唆乙敲诈而乙实施了抢劫，甲乙在（重合的限度内）敲诈勒索罪成立共犯。甲定敲诈勒索，乙定抢劫。类似如盗窃与盗窃枪支，销售假药罪与销售劣药罪，强奸与强制猥亵，抢劫罪与盗窃罪。
（08缓考题）下列哪些情形成立共同犯罪？
A.（共犯成立）甲与赵某共谋共同杀苏某，但赵某因病没有前往犯罪地点，由甲一人杀死苏某（共谋）
B.乙在境外购买了毒品、钱某在境外购买了淫秽物品，二人共谋同雇一条走私船回到内地，后被海关查获（共谋·相互促进）
C.丙发现某商店失火，立即叫孙某：“现在是趁火打劫的好时机，我们一起去吧”，孙某便和丙一起到失火地点窃取商品后各自回（共犯故意·意思联络形成）
D.医生丁为杀害仇人王某，故意将药量加大10倍，护士李某发现后请丁改正，丁说：“那个家伙太坏了，让他死了算了。”李某没再吭声，按丁所开处方用药，导致王某死亡（共犯故意·意思联络形成）【ABCD】
＊共犯成立的实质点：①发生了违法事实（违法性）；②能够就违法事实进行非难（故意·过失·有责性）。
2.对他人犯罪起到（帮助）作用：
（1）心理（帮助）作用，如共谋·教唆·鼓励；（2）物理作用；二者有其一，即可成立共犯：帮助犯、教唆犯、共谋。
例09试题：甲欲去乙的别墅盗窃，担心乙别墅结构复杂难以找到贵重财物，就请熟悉乙家的丙为其标图。甲入室后未使用丙提供的图纸就找到乙价值100万元的珠宝，即携珠宝逃离现场。正确说法？ C.即便甲未使用丙提供的图纸，丙也构成盗窃罪的共犯 D.甲、丙构成盗窃罪的共犯，甲是主犯，丙是帮助犯 【CD】
（二）貌似共犯不认为共犯的情形
1.共同过失
试题。关于共同犯罪，下列哪一选项是正确的？（2010单选6【C】）
A.甲、乙应当预见但没有预见山下有人，共同推下山上一块石头砸死丙。只有认定甲、乙成立共同过失犯罪，才能对甲、乙以过失致人死亡罪论处（第25条第2款不以共犯论）
B.甲明知乙犯故意杀人罪而为乙提供隐藏处和财物。甲、乙构成共同犯罪（第310条事后帮助行为）
C.交警甲故意为乙实施保险诈骗提供虚假鉴定结论。甲、乙构成共同犯罪（第198条以保险诈骗共犯论）
D.公安人员甲向犯罪分子乙通风报信助其逃避处罚。甲、乙成立共同犯罪（第417条帮助犯罪分子逃避处罚罪）
2过限行为，即超出共同犯罪故意范围的犯罪，就过限的部分不成立共犯。
＊常见共同实行中过限·过剩：如盗窃时有共犯人单独放火的；特殊（1）单独使用暴力转化抢劫；（2）寻衅滋事中单独致人重伤、死亡；（3）伤害中杀人；（4）拘禁中绑架的。教唆·帮助→实行过限，例帮助盗窃实行抢劫的；教唆伤害实行杀人的。
3.同时犯，侵犯同一对象但没有犯罪意思联络的。4.间接正犯。
5 .对向行为：互为前提的行为：买卖枪支、行贿受贿。（1）双方有罪，如重婚、非法买卖枪支、买卖国家机关公文、拐卖儿童、收买被拐卖儿童罪；（2）一方不为罪（片面的对向犯）：贩卖淫秽物品牟利罪与购买，伪劣商品、毒品、假身份证、侵权产品等购买自用。例，甲请求卖家乙出售给自己淫秽光盘、毒品、枪支、被拐卖妇女儿童，卖淫幼女引诱他人与其嫖宿的，不成立共犯。
6事先无通谋的事后帮助，窝赃销赃、帮助伪造、毁灭证据，但事先通谋的以共犯论。
7. 因正条有特别规定而排斥共犯规定适用的情况
帮助、教唆行为犯罪化（＝被分则专门规定为一种罪，如协助组织卖淫、提供伪造出入境证件），排斥适用共犯的帮助、教唆犯规定。
＊片面共犯，只有一方知道与他人共同犯罪（提供帮助等），另一方不知的。对于片面共犯，仅对知情一方适用共犯的处罚原则，对不知情的一方不适用。常见如“暗中相助”情形：
例：乙正欲对丙实施强奸行为时，甲在乙不知情的情况下，使用暴力将丙打伤，乙得以顺利实施奸淫行为。
甲将乙的妻子丙与他人通奸的照片和一支枪放在乙的桌子上，乙发现后立即产生杀人故意，将丙杀死。
甲明知乙正在追杀丙，由于其与丙有仇，便暗中设置障碍物将丙绊倒，从而使乙顺利地杀害丙。
8.结伴实施不同犯罪，既没有重合部分也没有协作的，不是共犯。
例，甲、乙二人共搭一条船走私，甲走私毒品，乙走私淫秽物品。相互不存在共谋、协作，是同时犯。
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