论侵害生命权中受害人父母的赡养期待利益损失
——对《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条、第28条的检讨
李红军
攀枝花学院
内容摘要：在侵害生命权的案件中，受害人父母的赡养利益损失包括可得的和可期待的两种情况，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条、第28条的规定将受害人父母赡养利益赔偿纳入被抚养人生活费赔偿项目中，笔者在对受害人父母赡养利益赔偿和被抚养人生活费赔偿这两者进行比较分析后认为，最高人民法院的规定忽略了两者之间的差异，使受害人父母丧失了获得可期待赡养费损失的机会，违背了全面赔偿原则。因此，对受害人父母赡养利益的赔偿应作为一项独立的赔偿项目，同时对受害人父母遭受的可得赡养利益损失或可期待赡养利益损失进行赔偿。
关键词：侵害生命权 赡养利益损失 赔偿
一、一则案例
以下是一则笔者代理的交通事故案例：受害人为男性，17周岁，农业人口，在校学生，2005年6月，受害人横过校门外公路时被侵权人所驾货运车撞击，当场死亡，经过交警部门认定，侵权人负全责。其近亲属状况为：父亲已亡；母亲事故发生时62岁，务农；姐，事故发生时35岁，有重度智力障碍，未婚。2005年7月，本案刑事判决生效，侵权人构成交通肇事罪，判处有期徒刑3年，缓期3年执行。随后，受害人之母向当地法庭提起诉讼，法庭依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）的规定作出一审判决：判决被告赔偿丧葬费、死亡赔偿金、误工费合计
本案审理过程中，原告主张被抚养人生活费的诉讼请求被法院驳回，判决理由是受害人属在校学生，没有证据证明原告受其赡养，且原告长期务农、没有证据证明其丧失劳动能力。
这起案例的判决认定事实清楚、适用法律正确，但原告却因此丧失了晚年生活的全部保障。我们可以直观地感受到原告的损害没有得到全部赔偿——侵权人侵害了原告依婚姻法规定享有的可期待的赡养利益，但无须承担任何的赔偿责任，显然，《解释》第28条没有贯彻全面赔偿的原则[1]，而是将侵权害可期待赡养利益的成本分配给了原告，既然该条文涉及到侵权成本在利害双方间的分配，笔者认为，《解释》第28条的规定是否正义、是否有效益就必须进行仔细的分析和检讨。
二、现有规定的分析：
在侵权致人死亡纠纷中，我国关于受害人父母的赡养费请求权被纳入被抚养人生活费这一项目中，在《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条规定受害人死亡的，赔偿义务人应赔偿被扶养人生活费，第28条规定了被扶养人的认定标准及赔偿计算方法。这一规定中对被扶养人的认定标准是有两个，一是受害人依法应当对其承担扶养义务、二是丧失劳动能力又无其他生活来源。而“丧失劳动能力又无其他生活来源”的时间点没有明文规定，但从该《解释》第条来看并结合最高人民法院《民事诉讼证据若干问题规定》规定的举证期来看，应当解释为一审法庭辩论终结。
笔者认为，这一规定有较大的缺陷，忽略了生育行为的经济意义，进而忽略了父母将来损失劳动能力的可能性。
在任何社会，生育行为均带有一定的经济目的，在社会保障不完善的国家和时代尤其如此，所谓“养儿防老”即是最通俗的表达，这方面的论著已经非常细致[2]，毋庸置疑。但按照最高人民法院的上述司法解释28条的规定，如果父母在侵权致子女死亡时尚未年老、尚未损失劳动能力，则不享有被抚养人生活费，那么等到父母年老体衰时，其赡养义务将如何承担？比如前述案例中的原告，她62岁或许可以务农为生，但65岁呢？又或患重大疾病呢？显然被告的行为侵犯了原告本应得到的利益，而最高院《解释》第28条的规定原应矫正但却没有矫正这种不正义，违背了起码的正义观念。
论者或许认为原告的赡养应当由社会保障来承担[3]，这种观点事实上也是《解释》第28条规定必然导致的结果，但笔者认为，这违背了
侵权法的宗旨-----补偿损害和遏制潜在的侵权人，既没有效益、也不具备可操作性。
其没有效益之处在于将
侵权行为的间接损害后果转嫁给整个社会来承担，其实质是将应由侵权人承担的侵权成本外化为社会成本，等于是由社会来承担加害人的赔偿责任，这无疑降低了加害人的侵权成本，将可能诱导潜在的加害人降低防御支出，从而增加了侵权发生的几率，而侵权发生几率的增加反过来又进一步导致侵权成本的增加，因此《解释》第28条的规定让社会承担了私人的侵权成本却没有降低侵权发生的几率，其分配成本的方法是没有效益的。
其不可操作之处在于忽略了我国绝大部分农村尚未建立社会保障体系、城镇社会保障体系不完善的现实。假如受害人父母属于尚未建立社会保障体系地区的农村人，在侵权赔偿诉讼终结后因年老丧失劳动能力，那么其赡养问题将如何解决？
笔者认为，出现前述问题的原因在于《解释》第17条、第28条的规定将对受害人父母赡养费损失的赔偿纳入被抚养人生活费赔偿之中，忽略了两者之间的差异，使受害人父母丧失了获得可期待赡养费损失的机会。
三、对受害人父母赡养费损失的赔偿应作为一项独立的赔偿项目；
笔者认为受害人父母赡养费损失与其他被抚养人生活费损失之间至少存在如下差异[4]：
从范围上看，前者的范围大于后者；在侵权致人死亡的案件中，间接受害人大致包括受害人的父母和其他由受害人抚养的被抚养人，其中受害人父母的赡养费损失可以是可得利益损失、也可能是可期待利益损失，而其他被抚养人的被抚养人生活费损失仅限于可得利益损失。由于《解释》第17条、第28条没有区分赡养费损失和被抚养人的被抚养人生活费损失，因此使受害人父母丧失了获得可期待赡养费损失的机会。
从性质上看，前者属于期待权损失或者既得权损失，后者仅限于既得权损失；
如果侵权发生时父母已经满足第28条规定的条件，则受害人父母的赡养费损失是一种可得利益损失，依照《解释》第17条的规定可以获得赔偿；
如果侵权发生时父母未满足第28条规定的条件,则受害人父母的赡养费损失是一种可期待利益损失，侵权行为侵犯了父母对赡养费期待权。
所谓期待权（Expectant Right）——按照布莱克法律词典的解释——是一种附条件的权利，该权利尚未确定，是一项取决于现有条件继续存在直到将来特定事件发生的权利[5]。按照王轶的观点，期待权的类型应包括（1）附条件或附期限的
民事权利；（2）履行期尚未届至的债权；（3）采登记要件的物权让与（或设定）尚未办理登记时，受让人的法律地位（4）时效取得占有人在时效届满前的法律地位[6]。[page]
父母对赡养费的请求权属于一种基于父母身份和《婚姻法》的规定而附条件的民事权利[7]，属于期待权的一种，是否既得取决于父母是否丧失劳动能力或发生生活困难[8]。
由于在侵权致人死亡案件中，父母赡养费的损失与其他抚养人的被抚养人生活费损失存在范围和性质上的差异，笔者认为，有必要将父母的赡养费赔偿从被抚养人生活费赔偿项目中独立出来，作为一个独立的赔偿项目进行赔偿[9]。
四、
台湾地区的司法实践；
在我国台湾地区的司法实践中，对受害人父母赡养费的赔偿不以父母是否丧失劳动能力作为条件，其计算期间是从受害人有赡养能力开始计算（考虑到被害人受教育及服兵役的时间，实际从受害人24岁开始计算），推算致父母65岁为止；计算基数为200元新台币；采用霍夫曼计算法，扣减利息。从计算期间来看，台湾地区的实践显然是考虑到赡养费乃亲属法上的义务，不以父母年老或丧失劳动能力为条件[9]。
此外，按照《德国民法典》第844条的规定[10]：如果死者在被害当时，根据法律对第三人有抚养义务或者有可能负抚养义务的关系，而第三人因死者被害致死而被剥夺其受抚养的权利的，赔偿义务人应当向第三人支付定期金作为损害赔偿，如同死者在其可能生存期间内有义务提供抚养一样。显然，这条规定中的“有可能负抚养义务的关系”就包括了期待的抚养关系。
五、受害人父母赡养费的计算；
台湾地区的计算方法虽然十分合理，但完全不考虑父母自身年龄和劳动能力的情况，于赔偿义务人而言，未免过重。且按照在我国大陆地区的民俗，子女支付父母赡养费多数是以父母年老、疾病或丧失劳动能力为条件的，而依照《婚姻法》的规定，父母能够提起赡养费请求诉讼也是以丧失劳动能力或生活苦难作为条件。应此，笔者认为：
在计算赡养费期间的确定上：父母赡养费的计算期间应以通常社会观念认为不适宜劳动的年龄并结合子女达到具备赡养能力的年龄为起点，计算致当地可预期平均寿命为止，但不得低于5年。其中父母不适宜劳动的年龄可参考城镇职工退休年龄，子女具备赡养能力的年龄可确定为18周岁，如父母未退休子女先具备赡养能力以父母退休年龄为计算起点，如父母先退休子女后具备赡养能力则以子女具备赡养能力时父母的年龄作为计算起点。
在计算基数上，可按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定来确定，即以受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出为计算依据，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额；
在计算方法上，应采用霍夫曼计算法，以总赔偿额扣减利息。
