论受贿罪的行为条件
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更新时间：
2019-08-03
18:09:20
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根据立法规定，受贿罪的行为条件即利用职务上的便利属于受贿犯罪客观构成要件。从文字规定看，受贿罪与贪污罪、挪用公款罪的行为条件相同，都是“利用职务上的便利”。但从实质内容看，受贿罪所利用的“职务上的便利”与贪污罪、挪用公款罪的又不相同：贪污罪、挪用公款罪的行为条件“利用职务上的便利”，是偏重于职权活动中对公共财物的操作行为，即职务上主管、管理和经手公共财物的权力及便利条件；受贿罪的行为条件“利用职务上的便利”，则是偏重于职权活动中对公共权力的应用行为，即职务上主管、负责或者承办某项公共事务的职权及其所形成的便利条件。
从所周知，公共权力是维系一个国家的政治、经济和社会活动的基本方式。公共权力的应用，应该在公正、合法和公开的原则下进行，应该以维护国家、社会和人民的合法利益为宗旨。国家工作人员在应用公共权力中，如果掺杂了个人利益或者单位小团体的利益，就必然要损害国家、社会和人民的合法利益。公共权力在现实中具体表现为国家机关及其公职人员的职权。“利用职务上的便利”进行受贿，显然是一种对公共权力的滥用行为。这种滥用行为，其实就是一种利用职权的交易行为，也就是社会上所说的“权钱交易”：行贿方付出财物，通过受贿方利用权力谋取利益，行贿方得到的价值或者利益要远远高于付出财物的价值；受贿方收受或者索取财物时，利用自己掌握的职权为行贿方谋取利益，把自己掌握的权力交换成供自己享用的物质利益。
在社会生活的各个领域，职权的表现和应用方式有共同之处，也有不同之处。这就决定了职权应用方式的多样性，也决定了“利用职务上的便利”的形式也可以是多种多样的。在受贿罪的司法实践中发现，利用职务上的便利往往在方式上是因职而别，因人而异，表现出各种职务的特点和每个人的不同素质。
笔者认为，利用职务便利中的“职务”在国家工作人员职务犯罪中具有自身的规定性。这些规定性是：
1、所利用的职务必须具有合法性。国家工作人员进行受贿犯罪时所利用的职务必须具有合法的来源，其所享有的职务必须依法获得，诸如选举、任命、聘用、委派、委托等。如果行为人所利用的职务不具有合法性，而是行为人因犯罪需要而采取非法手段获得的或是冒充的，则行为人的犯罪不属于职务犯罪，在认定职务获得合法性时，应将其与采取不正当手段获得职务的情形区别开。如果行为人采取不正当手段诸如贿选、行贿、买官等通过选举、任命等法定程序而获得职务的，若没被揭露查处，其履行职务仍具有合法性，只不过手段具有不正当性或违法性。因此，行为人利用该职务收受他人财物，为他人谋利的，仍构成受贿罪。
2、所利用的职务必须是具有现时性。国家工作人员所利用的职务必须是其犯罪时所现实具有的，而不是利用其已经离任的、过去的职务的影响，也不是利用即将到任的、将来的职务的影响。虽然1989年两高司法解释明确规定：已离、退休的国家工作人员，利用本人原有职权或地位形成的便利条件，通过在职的国家工作人员职务上的行为，为请托人谋求利益，而本人从中向请托人索取或者非法收受财物的，以受贿论。但是国家工作人员所利用的“职务”必须是行为人实施犯罪时所实际享有的职务，不包括行为人已经离任的职务或即将就任的职务。在新的有关司法解释出台之前，根据罪刑法定原则，不应以有关职务犯罪论处。理由是：其一，根据我国立法和司法解释的原则和精神，国家工作人员职务犯罪中利用职务便利中的“职务”只能是行为人犯罪时所真实享有的；其二，1997年全国最高权力机关已对1979年制定的刑法进行了全面修订，刑法修订前的有关司法解释包括前述的《解答》不应当继续有效；其三，2000年7月发布的司法解释中明确规定：“国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益，并与请托人事先约定，在其离退休后收受请托人财物，构成犯罪的，以受贿罪定罪处罚。”[page]
3、所利用的职务必须具有直接性。国家工作人员进行受贿犯罪时所利用的便利条件，必须与其所享有的职务具有必然的直接的关系，是以其所享有的职务的存在为前提和基础。也即行为人必须是直接利用其职务上的便利条件。职务与便利条件具有因果关系：因为有职务，才有便利条件，没有职务，则没有便利条件；因为职务发生了变化，便利条件才发生了变化。职务与其所具有的便利条件同生同灭同变化，具有时空上的存在一致性、变化一致性和存在变化关系上的必然因果性。这种情况属于共同犯罪人之间的不同分工，其妻子应以受贿罪的共犯处罚。此外，利用本人职务上的便利，并不一定是由本人具体实施为他人谋取利益的行为，也包括某些领导人员通过命令、指示、指挥等方式让其下属的部门或者工作人员为他人谋取利益。例如，某税务局长在向某企业家索取大量财物后，授意该企业编造种种免税理由报到该税务局，该局长在下属业务主管汇报请示时，“同意”了给该企业免除当年税务的报告，具体的免税手续由该局业务部门办理。这不但没有否定利用职务的直接性，相反，恰恰证明利用职务直接性。
综上所述，受贿罪中利用职务上的便利，是指直接利用本人现在职务范围内的权力，即自己职务上的主管、负责或者承办某项公共事务的职权及其所形成的便利条件。
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