一起交通肇事罪的辩护思路
导读：
交通肇事案件在刑事案件中是很常见的类型，几乎每个刑事辩护律师一年之中都要办理几起。由于交通肇事案件量刑幅度大都是三年以下，最高也不过是三年到七年的刑期，因此很多律师对这类案件缺乏兴趣，对有关证据的研究不够深入。同时，因为这类案件基本都是以交警的事故责任认定书为依据，尽管法院有权重新认定事故责任，但在实践当中法院重新认定事故责任的并不多见，办理这类案件取得重大突破的可能性也不大，律师在办理这类案件的时候存在一种“有心杀贼，无力回天”的悲怆。
接到这起交通肇事案件被告人委托的时候，我原本也是这种想法。被告人驾驶货车超越受害人乘坐的摩托车时，两车发生碰撞，受害人被货车拖拽致死。我想，既然交警已经认定我方负全部事故责任，既然我方的赔偿已经及时足额的给付受害人家属，而且被告人在公安阶段就已经办理取保候审，法院考虑到这些情形，判处缓刑的可能性是非常大的。我想，无非是采用刑辩“三段论”的方式处理本案了。
但是，当我陪同被告人来到南方某城市的法院领取开庭传票的时候，刑庭的法官突然宣布对被告人实行逮捕，而且当场就戴上了手铐。虽然开庭前收监是比较正常，但是我还是有点意外。我向法官提出继续取保候审的要求，遭到法官拒绝，理由是：鉴于被告人驾驶的货车与受害人乘坐的摩托车发生交通事故时，受害人被货车拖拽12米导致其死亡，法院认为情节比较恶劣，很有可能判处实刑，因此不予取保。
形势发生变化，必须给委托人一个满意的交代。怎么办？如何实现委托人要求的缓刑目标？
我仔细审查案卷。检察院移送法院的材料十分简单，除了被告人和摩托车驾驶员各一份供述，只有尸检报告和事故认定书。根据被告人的辩解，他并没有超车，而且对方摩托车上的两人都没有戴安全头盔。我想，如果受害人致死部位是头部，那么或许可以因为对方未戴头盔而减轻我方的罪责。但是，根据尸检报告，受害人死亡原因在于钝性外力作用于胸腹部、左上肢致创伤性休克死亡。这就意味着，未戴安全头盔非但不是导致交通事故的原因，也不是受害人死亡的原因。
晚上住在酒店里面，我独自一人，无心看电视，手里捧着薄薄的几页案卷材料，在苦苦思索。案卷材料提供给我的信息量非常有限，一时间无从下手。双方关于超车的说法各执一词。到底谁说的才是真相？交警为何采信摩托车驾驶员的“货车超车”说法呢？
我注意到，在交警对被告人的讯问笔录中，交警问道：“若你在本起交通事故中负有责任，那你所应承担的经济赔偿由谁支付？”被告人回答：“由保险公司支付。”我觉得这样的问答耐人寻味。是不是交警出于同情死者的考虑，在做出事故认定的时候带有一定的感情色彩呢？
任何推测都是缺少说服力的，关键还是证据。证据在哪里？双方各执一词，案卷中又没有证人证言，只有通过现场的痕迹来进行判断了。根据当事人的讲述，两车之间发生了碰撞。既然有碰撞，那就会留下痕迹，通过痕迹能不能判断被告人是否有罪，罪责大小呢？我从法院复印出来的案卷里面并没有现场的痕迹照片，这些材料应该在公诉人手里，我必须去检察院阅卷。
我仔细分析了一下超车时可能会留下的痕迹。虽然货车与摩托车当时都处在运动中，但是既然要超车，其中一辆车的车速必然要高于另外一辆车，相对而言，另一辆车就是处在静止状态（呵呵，这好像是初中物理关于“参照物”的理论）。假定是货车超越摩托车，那么两车相撞时候，在货车和摩托车上分别会留下怎样的痕迹呢？由于货车的车头首先与摩托车进行接触，那么其着力点应在前方，痕迹的运动方向应当朝后，随着力度减弱而逐渐消失，有点类似彗星的轨迹。而摩托车与货车发生碰撞的部位，如后视镜、左把手面向驾驶员的一侧应有摩擦痕迹。如果是摩托车超越货车，则货车上痕迹的运行方向正好相反，而摩托车上的摩擦痕迹应当出现在后视镜的背部和左把手的前端。
为了验证自己的观点，我拿出香烟盒与打火机模拟货车与摩托车反复演练。我甚至下楼买来一盒火柴进行实验，火柴盒代表货车，火柴棍代表摩托车，火柴划掉了好几根，结论竟然与我所认为的相反，末梢的痕迹反而更重。我百思不得其解。一盒火柴差不多被我划完，我总算想通了，火柴燃烧的原理是摩擦产生热量达到燃烧点，其末梢部位的热量高于最初接触的部位，因此末梢部位留下的痕迹比最初接触的部位要明显。如果是其他物体之间的碰撞，毫无疑问速度较快的物体身上留下的擦痕呈彗星状，头部朝前。
我一个晚上都在思考这个问题，第二天一早就到检察院阅卷。拿到案卷，我迫不及待地翻找现场照片。果然不出我所料，货车上有好几处擦痕。其中最重要的是车门上有一处手臂和三根手指擦痕，明显是在高速运行状态中留下的痕迹。手臂擦痕前低后高，尾部是三根手指留下的痕迹，尾部朝货车前方。我分析，这是乘坐摩托车的受害人留下的，刚开始的时候受害人的手臂与货车车门接触，然后她伸出手指去扶车门，最后身体失去平衡而倒下。现场勘验表明，受害人是被货车右前轮拖拽致死，如果死者最后留下的痕迹不是手指而是手臂的话，说明受害人的身体是向后倒下，拖拽其前进的应该是右后轮而不是右前轮。根据这张照片，可以分析出在死者倒下的一瞬间，摩托车速比货车快。
还有几处痕迹可以说明问题。货车右前门有一道明显的彗星状擦痕，尾部在前，头部在后。货车车门与挡泥板之间有一道细长的擦痕，呈哑铃状，两头重，中间轻，但是，相对而言，痕迹较重的在后部，头部虽然有明显擦痕，比尾部的擦痕要轻很多。
接下来看摩托车上的擦痕。后视镜已经碎了，但正面并没有明显擦痕。反倒是后视镜的背面有明显摩擦痕迹。这说明摩托车的后视镜背部与货车有碰撞。在怎样的情况下摩托车后视镜背部会与货车发生摩擦呢？只有摩托车超越货车的时候才可能留下这种痕迹。
但是又有一个比较奇怪的地方。摩托车的左把手朝向驾驶员一侧有着很明显的摩擦痕迹，这说明货车从后超越摩托车。前功尽弃，我对自己的理论产生了怀疑，几乎绝望了。到底是怎么回事呢？我仔细翻阅案卷。我注意到，摩托车的左把手不仅仅是驾驶员一侧出现擦痕，整个左把手的四周都有轻重不一的擦痕和货车油漆。结合货车车门上的哑铃状擦痕分析，正是摩托车的左把手造成了这个痕迹。而货车上的这个部位正好是挡泥板与车门之间的缝隙。痕迹最重的部位就在缝隙处。
于是我得出结论：两车在交会的时候，由于摩托车的左把手卡进货车挡泥板缝隙，两车有一个很短暂的胶着状态，在这个时候，由于力的作用，两车互相挤压摩擦，以至于在货车车门上留下哑铃状擦痕，而摩托车左把手四周都有擦痕也得到了解释。[page]
我如释重负。从现场痕迹分析，应该是摩托车速快于货车，因此，超车的是摩托车。但是我意犹未尽。
光凭现场的痕迹，并不能保证能够说服法官。而且法官将被告人收监的原因在于货车将受害人拖拽12米导致其死亡，情节严重。确实，死者的照片惨不忍睹。12米只是一个枯燥的数字，到底12米意味着什么呢？
做完了物理题，接下来我只有做数学题了。虽然我最怕的就是数学，但是在这种时候，只有硬着头皮加减乘除了。
被告人供述自己当时的车速是30公里，假定其陈述是真实的，那么，30公里除以60分钟再除以60秒钟，则货车当时每秒钟以8
12米的拖拽距离，既可以体现出被告人及时采取了制动措施，同时也反映出其车速在30－40公里之间。想一想，一辆时速为30－40公里的货车，是否有可能超越一辆行驶中的摩托车？除非这个摩托车的速度更低。如果两车都是这样低速行驶，怎么可能会出现如此严重的交通事故？一般情形下，货车超越摩托车的现象就不大多见，被告人作为一名外地驾驶员，又是在临时改道的公路上行车，路况非常陌生，超越摩托车的可能性极小。而摩托车驾驶员是本地人，带着受害人兜风吃夜宵，两人都没戴头盔。根据本案证据和常理，摩托车超车的可能性远远大于货车。
得出交警事故认定可能错误的结论，我的心情还是比较沉重。尽管在内心里我已经确认被告人是无罪的，但是我却没有勇气做无罪辩护。受害人家属早就拿着几十万的赔偿回老家去了，如果被告人无罪的话，我们是以“重大误解”为由要求受害人家属退回赔款，还是以交警认定错误而找交警要钱呢？被告人被逮捕期间的国家赔偿如何处理？法院会让本案留下如此多的后遗症吗？
我和被告人及其家属反复商量，最后决定，给受害人的钱我们就当做了善事，不打算要回了，只要尽快释放被告人就行。对于本案的存在的疑点我们当然要指出来，让法官心里明白被告人其实是冤枉的。但是我们并不要求推翻交警事故认定，如果法院最后判处缓刑的话，我们也就认了，如果判处实刑，在上诉的时候我们就孤注一掷，彻底否定交警的事故认定。
我很婉转地将本案存在的疑点和我的意见告诉了本案的审判长。审判长认真倾听了我对交警事故认定的意见，表示：如果做无罪辩护的话，最好事先与交警部门沟通，因为法院也要和交警进行沟通后才能推翻其责任认定；如果做罪轻辩护的话，考虑到本案可能存在的问题以及被告人积极赔偿的态度，以及被告人家中遭遇地震面临生活的生活困境，他可以向审委会提出判处缓刑的意见，由审委会决定。
尽管本案尚未开庭，但是，对于结果，我信心十足。
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