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港澳反黑制度对内地刑事反黑的启示

2010-11-15法律快车 www.lawtime.cn|作者:cai 432人看过

  刑事法律是防治黑社会性质犯罪的主要措施,我国大陆现行的关于黑社会性质犯罪的刑事法律的规定过于笼统,缺乏针对性,明显滞后于打击黑社会性质犯罪的司法需要。由于大陆和港澳地区在各个方面包括黑社会犯罪方面的天然联系以及诸多相似性,笔者认为,大陆应当借鉴香港、澳门地区的有关反黑社会犯罪的立法经验,从实体和程序两大方面完善大陆现行的刑事法律。

  一、刑事实体法方面的完善

  1、将“黑社会”概念引入刑法,废除原来“黑社会性质”的称谓。我国社会已经承认我国已出现了黑社会犯罪和黑社会组织,原先的“黑社会性质”的说法已经不能满足社会发展的需要,用“黑社会”来代替具有现实意义。需要强调的是,应当根据我国黑社会发展的实际情况,宽泛“黑社会”概念的外延,即将我国大陆当前仍然存在的符合黑社会性质犯罪特征的犯罪作为从轻、减轻处罚的情形。

  2、在罪名方面。首先,可以借鉴澳门《有组织犯罪法》规定黑社会犯罪的方法,即采用列举的方式明确规定我国大陆黑社会犯罪的每个罪名。其次,为了满足惩治当前大陆黑社会犯罪的需求,在刑法中增加“参加境外黑社会组织罪”、“入境从事黑社会活动罪”、“持有和保管黑社会组织物品罪”等罪名;还应该将原有的“包庇、纵容黑社会组织罪”的主体扩大为一般主体,将国家工作人员作为从重处罚的情形。第三,增加黑社会关联罪。澳门《有组织犯罪法》规定了八种黑社会关联罪,而我国刑法只规定了洗钱罪这一种,还应该增加“自称或宣称黑社会成员罪”、“操纵卖淫罪”、“以保护费为名的勒索罪”、“不法赌博罪”。

  3、在刑罚方面。首先,提高法定刑量刑幅度,现行刑法规定的最高刑为10年有期徒刑,这与当前黑社会犯罪越来越严重的实际相比显得过轻,所以应该将法定最高刑提升到无期徒刑死刑。其次,增设没收财产这一附加刑,现行刑罚的规定忽视了对黑社会组织的犯罪收入的处分,应该增设没收财产刑,将黑社会组织的一切非法收入收归国有。第三,借鉴澳门《有组织犯罪法》规定法人的刑事责任,防止黑社会组织以合法形式掩盖非法行为。

  4、在量刑方面。首先,针对黑社会犯罪分子具有的“传染性”,应在法律上明确规定对黑社会犯罪禁止适用缓刑。其次,将黑社会犯罪纳入特殊累犯的范畴,规定其不受一般累犯的5年的时间限制。第三,法官在自由裁量时,应遵照对黑社会犯罪以及与其相牵连的犯罪行为处以比个人犯罪和同类普通共同犯罪更为严厉的处罚的原则在法定范围内予以适当加重。

  二、刑事程序法方面的完善

  我国大陆现行的刑事诉讼法对黑社会性质犯罪的追究没有规定专门的诉讼规则,需要确立更有利于检控的诉讼规则。

  1、在证明责任方面,效仿澳门《有组织犯罪法》的有关规定,对黑社会犯罪通过法律推定,确立举证责任倒置。也就是,明确规定某些事实(如参加黑社会集会、参加黑社会举行的仪式等)可作为对黑社会分子的推定,而黑社会分子互相使用或被称为某些头衔或代号(如“大哥”、“老大”等),可以作为对其充当领导职责的推定,这种法律上的推定必须有被推定者的反证才能被推翻。

  2、在证据规则方面,一方面加强证人证言的效力,如果有理由相信被害人、证人因害怕黑社会报复而不愿出庭作证,可以采用事先录音、笔录等形式作证,之后在法庭上宣读。另一方面扩大证据收集手段,“许多国家的司法实践经验表明,利用电子监控、控制下交付等秘密侦查手段搜集证据,是有效打击有组织犯罪的措施之一”。黑社会性质组织的犯罪分子多是职业犯罪,具有较强的自我应变及预防能力,有着较丰富的反侦查经验和措施。因此可以授权侦查机关利用秘密调查手段进行,当然,秘密侦查所获得的证据只有事后经司法当局批准方能生效。

  3、在证人制度方面,首先,借鉴香港《有组织及严重罪行条例》的规定,在对严重有组织犯罪的刑事诉讼中,以立法来规范证人的作证行为。法律赋予有关机关强权,使证人作证真正成为义务。其次,由公安机关自始至终承担证人的保护工作。再次,对无论是污点证人或是卧底证人还是普通证人的资料一律采取严格的保密制度。最后,对污点证人,澳门法律规定了从轻处罚和特殊的再审制度,在大陆可以规定对其从轻、减轻或免除处罚。

  4、确立诉讼行为不公开的制度;对特定罪犯采取羁押措施,切断其与外界的联系;对嫌疑犯的财产进行扣押以防其利用所拥有的财物大肆活动以及建立专门的特警反黑防爆机构。这些都是澳门反“黑”刑事程序法中值得我们借鉴的地方。

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