司法考试继承法复习指导：代位继承

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司法考试继承法复习指导：代位继承

法律快车官方整理更新时间： 2019-11-01 21:54:03 人浏览

导读：

　　一、考点说明

　　代位继承的概念及要件。

　　二、理论分析

　　（一）代位继承的概念

　　（二）要件

　　1、被代位继承人须是被继承人的子女，包括养子女与形成抚养关系的继子女。

　　2、必须被代位人先于被继承人死亡或宣告死亡。

　　3、代位继承人只能是被代位人的晚辈直系血亲，但是没有代数的限制。

　　4、被代位人必须没有丧失继承权。

　　5、代位继承人只能继承被代位继承人应得的继承份额法律教育网原创，代位人为两人以上的，则该两个以上的代位人平均分配被代位人应当继承的那一份遗产。

　　三、例题解析

　　[例题]李老先生与前妻生有阿英、阿田两个孩子。他与张女士再婚后，又生有阿扬、阿湘、阿楠三个子女。阿英从小由张女士抚养。李老先生、阿英早年去世。前不久，张女士也因病逝世。张女士生前一直居住在阿楠家，由他赡养。她的另两个亲生子女阿扬、阿湘经常去看望她，并为她支付了部分医药费。张女士去世后，阿楠占有了全部的遗产。阿扬、阿湘起诉阿楠，要求继承张女士的遗产。小山是阿英的儿子，他认为，张女士的遗产中有自己母亲阿英的份额，所以，加入到诉讼中，要求代位继承遗产的l／3，阿田放弃了继承权，那么，小山是否有继承权？（）

　　A．小山不享有代位继承权，因为小山的母亲阿英是继子女，且先于张女士去世，没有对她尽到赡养义务

　　B．小山享有代位继承权，因为继承法规定继子女同生子女享有同等的权利

　　c．按照权利义务相一致的原则，小山分得的遗产应当是最少的

　　D．张女士在死后留有遗产，但没有留下遗嘱，她的遗产应按法定继承分配

　　[答案]BCD

　　[解析]我国《继承法》规定，被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。《继承法若干意见》规定，被继承人的养子女、已形成扶养关系的继子女的生子女可代位继承。本案中，小山的母亲阿英从小由张女士抚养，虽是张女士的继女，但已与她形成了扶养关系。因此，法律教育网原创小山可以代位继承其母阿英有权继承的份额。

　　在遗产继承时，只有发生我国《继承法》规定的敌意杀害被继承人，或为争夺遗产而杀害其他继承人，或遗弃被继承人，或虐待被继承人情节严重，或伪造、篡改、销毁遗嘱，情节严重的这四种情形，继承人才丧失继承权。所以，阿英虽然没有对张女士尽到赡养义务，但并没有做上述任何一种行为，也就没有丧失继承权，因而，小山依然享有代位继承权。

　　张女士在死后留有遗产，但没有留下遗嘱，她的遗产应按法定继承分配。阿田在遗产分配前表示放弃继承，法院应当准许。遗产分配应遵循权利义务对等原则，张女士生前一直由阿楠扶养，阿楠尽了主要赡养义务。阿扬、阿湘也常去看望老人，并为老人支付了部分医药费，所以，他们也尽了一定的赡养义务，但没有阿楠尽的赡养义务多且全面。小山的母亲阿英早年死亡，对张女士所尽的赡养义务较少。小山代位继承，只能继承其母亲可以继承的份额。所以，小山享有代位继承权，因为《继承法》规定继子女同生子女享有同等的法律教育网原创权利。法律教育网版权所有 http://www.chinalawedu.com

　　[注意] （1）代位继承的要件。①需有被继承人子女先于被继承人死亡的事实。②被继承人的先亡子女需有继承权可供代位行使丧失继承权的，其晚辈直系血亲不能取得代位继承权。⑧代位继承人只能是被继承人的晚辈直系血亲。先辈或旁系血亲是不能参加代位继承的，但应当注意的是，这里的“血亲”包括拟制血亲，故被继承人的养子女和已经形成抚养关系的继子女的所生子女；被继承人亲生子女的养子女；被继承人养子女的养子女；与被继承人已经形成抚养关系的继子女的养子女，均可作为代位继承人。④代位继承发生在法定继承中。遗嘱继承不发生代位继承，遗嘱继承人先于被继承人死亡的，遗嘱不得执行，按法定继承办理。（2）效力。①代位人替代被代位人的继承地位与第一顺序的其他继承人共同继承；②第一顺序再无其他继承人继承的，由代位人独占继承，取得被继承人的法律教育网原创全部遗产。法律教育网版权所有 http://www.chinalawedu.com

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