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工伤和人身损害的区别在哪

工伤和人身损害的区别在哪

工伤和人身损害的区别体现在这些方面:1、关于是否可以一次性赔偿的区别。2、关于赔偿款由谁支付和法律适用的区别。3、关于5-10级伤残解除劳动合同后二次手术费等后续治疗费由谁承担的区别。4、关于精神损害赔偿的区别。5、关于伤残等级的区别。6、关于是否城镇户籍的区别。7、关于是否存在过错的区别。8、关于诉讼时效的区别。9、工伤和其他人身损害赔偿发生重合时的区别。10、关于提供法律援助的区别。

一、 工伤赔偿与人身损害赔偿的区别

 

  工伤案件赔偿与一般人身伤害赔偿案件主要有以下区别:

  发生的基础关系不同

  工伤的前提是劳动关系,这里的“劳动关系”是法律特有概念,不是普通意义上的劳动,是适用劳动法律的关系。

  人身损害却是一般的雇佣、帮工、承揽过程中的发生的身体损害。

  赔偿标准不同

  工伤案件没有城镇和农村居民之分;一般来说,工伤的赔偿数额高于人身损害赔偿。

  一般人身伤害案件要根据城镇居民或者农村居民计算赔偿标准。(网友提供:内蒙古不分户口类别)

  适用法律不同

  工伤适用《工伤保险条例》及配套劳动法规调整

  一般人身伤害案件适用《民法通则》《侵权责任法》及人身损害司法解释。

  处理机构不同

  工伤由劳动行政部门、劳动仲裁机构处理.

  一般人身伤害直接由法院受理和审理。

  伤残鉴定机构不同

  工伤由劳动鉴定委员会鉴定,适用的标准是《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》。一般来说,对于同一种伤情,工伤伤残等级要比交通事故等的伤残等级更有利于伤者。

  一般人身伤害由司法鉴定机构鉴定,适用的标准则是人身损害或交通事故鉴定标准:《道路交通事故受伤人员伤残评定》(GB18667-2002)和医疗事故分级标准(试行)。(同样的伤情,劳动鉴定的标准比司法鉴定的标准要高一级)。

  举证责任不同

  按照法律规定,工伤纠纷对劳动者的伤害事实、工作年限以及工资标准有争议时,由用人单位负举证责任,即举证倒置。用人单位举证不能的,就直接采信劳动者的主张。

  一般人身伤害案件,受害者对自己的伤害以及工资标准由受害人自己负举证责任,受害人举证不力的,就要承担不利的后果。

  赔偿主体不同

  工伤的一方当事人是有劳动关系的劳动者,另一方则是具备法人资格的企业或者个体户(必须有营业执照,工程层层转包的,由具备法人资格的发包方承担)

  一般人身损害案件的主体可能都是自然人。一般而言,自然人的赔偿能力远远不如具备法人资格的企业或者个体户。

  责任划分不同

  工伤适用无过错责任原则,也就是说,不给劳动者划分过错责任.

  一般人身伤害要根据双方的过错程度划分责任(如:三七开、二八开)。

  是否可以一次性赔偿的区别

  在工伤赔偿中,除了5-10级伤残可以一次性解决赔偿外,1-4级伤残一般法律不允许一次性赔偿解决,因为1-4级伤残一次性解决往往不利于伤者的后半生生活。通常,如果一名工伤者如果25岁、4级伤残的话,如果按月领取伤残津贴,在北京一般都有一百万元以上的总额累计。如果1-3级还有护理费的话,按月领取伤残津贴和护理费总额累计可达数百万元之巨。所以,1-4级伤残,国家法律一般不支持一次性赔偿解决,因为伤者吃亏太大了。目前,在我国有的省、市和自治区地方性法规或规章规定了1-4级可以一次性解决(例如北京、天津等),但赔偿额真的是杯水车薪,建议伤者及其家属最好不要采取这种方式,还是按月赔偿有保障。2011年7月1日,《社会保险法》生效了,1-4级伤者的后半生将会更加有保障了:第四十一条规定,“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费,发生工伤事故的,由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的,从工伤保险基金中先行支付。”

  一般人身损害赔偿纠纷中,除了后续治疗费之外,一般都是一次性解决赔偿问题。

  后续治疗费由谁承担的区别

  在工伤赔偿中,5-10级伤残的伤者,在解除劳动关系后,二次手术费等后续治疗费一般都由伤者自己来承担。一般在解除劳动关系后,工伤职工就和原单位不存在任何关系了,工伤二次手术费(一般为取内固定物钢板费用)由工伤者自己出。因为在解除劳动关系时,法律规定了工伤者可以要求单位赔偿一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等,其中一次性工伤医疗补助金里面就包括了后续治疗费,而后续治疗费里面就包括了二次手术费用。那工伤职工如何才能让二次手术费由单位出,一次性工伤医疗补助金自己又能得到赔偿呢?那就有两个办法:1、暂时不解除劳动合同,等做完二次手术再解除劳动合同,这样二次手术费用就由单位出了,自己解除劳动合同还能得到一次性工伤医疗补助金。2、和单位协商预付了二次手术费才解除劳动合同,要不就不解除劳动关系。

  一般人身损害赔偿纠纷中,后续治疗费由侵权人或加害人来承担没有任何异议。

  关于精神损害赔偿的区别

  工伤赔偿没有精神抚慰金一说,如果在工伤赔偿中,伤者及其家属一方在劳动仲裁或诉讼中提出精神抚慰金,则没有任何法律上的依据,一般不会得到仲裁或法院的支持。当然,如果伤者及其家属在与单位谈判、协商过程中提出精神抚慰金,这个可以和单位协商。

  在一般人身损害赔偿纠纷中,一般只要存在伤残等级就会有精神抚慰金的赔偿,一般各地掌握在一个伤残等级为2000元-5000元的赔偿标准。

  关于诉讼时效的区别

  伤认定申请的时效也是一年,伤者及其家属应在受伤害或职业病鉴定后1年之内向劳动部门申请工伤认定。工伤认定、伤残鉴定后,何时提出劳动仲裁申请赔偿,法律对此不严格执行一年劳动仲裁申请时效规定,根据具体情况掌握。

  一般人身损害赔偿纠纷中,一般诉讼时效是1年,从受伤害之日起计算。

  两者发生重合时的区别

  在我们国家,关于交通事故导致的工伤,是最为常见的一种重合,是否可以得到双重赔偿,国家没有统一的法律来规定。这个由各省、市和自治区来规定,而且规定也并不一致。在北京等省市,是可以得到双重赔偿的,因为法律没有相抵触的规定,而且《北京市劳动和社会保障局北京市高级人民法院关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要》中规定除了一次性票据报销的除外均可以获得赔偿(双赔);而在内蒙古等省市自治区,却规定了不能得到双重赔偿,而是类似地规定了交通事故赔偿额不足的工伤保险应当补足差额。根据《最高人民法院关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》([2006]行他字第12号):“因第三人造成工伤的职工或其近亲属,从第三人处获得民事赔偿后,可以按照《工伤保险条例》第三十七条的规定,向工伤保险机构申请工伤保险待遇补偿。”

  一般人身损害赔偿和工伤赔偿除上述区别之外,还有其他具体赔偿项目的计算标准,程序的区别(工伤一般分为四阶段:确认劳动关系、工伤认定、伤残鉴定、劳动仲裁,对仲裁不服才进入诉讼;而一般人身损害赔偿直接进入诉讼)等等。

 

二、 工伤赔偿与人身损害赔偿区别

 

  1、发生的基础关系不同

  工伤的前提是劳动关系,这里的“劳动关系”是法律特有概念,不是普通意义上的劳动,是适用劳动法律的关系。而人身损害却是一般的雇佣、帮工、承揽过程中的发生的身体损害。

  2、赔偿标准不同

  工伤案件没有城镇和农村居民之分;而一般人身伤害案件要根据城镇居民或者农村居民计算赔偿标准。劳动工伤案件的受害者多数是农民工,而农村居民计算赔偿标准远远低于城镇居民赔偿标准。一般来说,工伤的赔偿数额高于人身损害赔偿。

  3、适用法律不同

  工伤适用《工伤保险条例》及配套劳动法规调整;而一般人身伤害案件适用《民法通则》《侵权责任法》及人身损害司法解释。

  4、处理机构不同

  工伤由劳动行政部门、劳动仲裁机构处理;而一般人身伤害直接由法院受理和审理。

  5、伤残鉴定机构不同

  工伤由劳动鉴定委员会鉴定,适用的标准是《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》;而一般人身伤害由司法鉴定机构鉴定,适用的标准则是人身损害或交通事故鉴定标准:《道路交通事故受伤人员伤残评定》(GB18667-2002)和医疗事故分级标准(试行)。(同样的伤情,劳动鉴定的标准比司法鉴定的标准要高一级)。一般来说,对于同一种伤情,工伤伤残等级要比交通事故等的伤残等级更有利于伤者。

  6、举证责任不同

  按照法律规定,工伤纠纷对劳动者的伤害事实、工作年限以及工资标准有争议时,由用人单位负举证责任,即举证倒置。用人单位举证不能的,就直接采信劳动者的主张;而一般人身伤害案件,受害者对自己的伤害以及工资标准由受害人自己负举证责任,受害人举证不力的,就要承担不利的后果。

  7、赔偿主体不同

  工伤的一方当事人是有劳动关系的劳动者,另一方则是具备法人资格的企业或者个体户(必须有营业执照,工程层层转包的,由具备法人资格的发包方承担);而一般人身损害案件的主体可能都是自然人。一般而言,自然人的赔偿能力远远不如具备法人资格的企业或者个体户。

  8、责任划分不同

  工伤适用无过错责任原则,也就是说,不给劳动者划分过错责任;而一般人身伤害要根据双方的过错程度划分责任(如:三七开、二八开)。

  9、是否可以一次性赔偿的区别

  在一般人身损害赔偿纠纷中,除了后续治疗费之外,一般都是一次性解决赔偿问题。

  而在工伤赔偿中,除了5-10级伤残可以一次性解决赔偿外,1-4级伤残一般法律不允许一次性赔偿解决,因为1-4级伤残一次性解决往往不利于伤者的后半生生活。通常,如果一名工伤者如果25岁、4级伤残的话,如果按月领取伤残津贴,在北京一般都有一百万元以上的总额累计。如果1-3级还有护理费的话,按月领取伤残津贴和护理费总额累计可达数百万元之巨。所以,1-4级伤残,国家法律一般不支持一次性赔偿解决,因为伤者吃亏太大了。目前,在我国有的省、市和自治区地方性法规或规章规定了1-4级可以一次性解决(例如北京、天津等),但赔偿额真的是杯水车薪,建议伤者及其家属最好不要采取这种方式,还是按月赔偿有保障。2011年7月1日,《社会保险法》生效了,1-4级伤者的后半生将会更加有保障了:第四十一条规定,“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费,发生工伤事故的,由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的,从工伤保险基金中先行支付。”

  10、二次手术费等后续治疗费由谁承担的区别

  在一般人身损害赔偿纠纷中,后续治疗费由侵权人或加害人来承担没有任何异议。而在工伤赔偿中,5-10级伤残的伤者,在解除劳动关系后,二次手术费等后续治疗费一般都由伤者自己来承担。一般在解除劳动关系后,工伤职工就和原单位不存在任何关系了,工伤二次手术费(一般为取内固定物钢板费用)由工伤者自己出。因为在解除劳动关系时,法律规定了工伤者可以要求单位赔偿一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等,其中一次性工伤医疗补助金里面就包括了后续治疗费,而后续治疗费里面就包括了二次手术费用。那工伤职工如何才能让二次手术费由单位出,一次性工伤医疗补助金自己又能得到赔偿呢?那就有两个办法:1、暂时不解除劳动合同,等做完二次手术再解除劳动合同,这样二次手术费用就由单位出了,自己解除劳动合同还能得到一次性工伤医疗补助金。2、和单位协商预付了二次手术费才解除劳动合同,要不就不解除劳动关系。

  11、关于精神损害赔偿的区别

  在一般人身损害赔偿纠纷中,一般只要存在伤残等级就会有精神抚慰金的赔偿,一般各地掌握在一个伤残等级为2000元-5000元的赔偿标准。而工伤赔偿没有精神抚慰金一说,如果在工伤赔偿中,伤者及其家属一方在劳动仲裁或诉讼中提出精神抚慰金,则没有任何法律上的依据,一般不会得到仲裁或法院的支持。当然,如果伤者及其家属在与单位谈判、协商过程中提出精神抚慰金,这个可以和单位协商。

  12、关于诉讼时效的区别

  在一般人身损害赔偿纠纷中,一般诉讼时效是1年,从受伤害之日起计算。而工伤认定申请的时效也是一年,伤者及其家属应在受伤害或职业病鉴定后1年之内向劳动部门申请工伤认定。工伤认定、伤残鉴定后,何时提出劳动仲裁申请赔偿,法律对此不严格执行一年劳动仲裁申请时效规定,根据具体情况掌握。

  13、工伤和其他人身损害赔偿发生重合时的区别

  在我们国家,关于交通事故导致的工伤,是最为常见的一种重合,是否可以得到双重赔偿,国家没有统一的法律来规定。这个由各省、市和自治区来规定,而且规定也并不一致。在北京等省市,是可以得到双重赔偿的,因为法律没有相抵触的规定,而且《北京市劳动和社会保障局北京市高级人民法院关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要》中规定除了一次性票据报销的除外均可以获得赔偿(双赔);而在内蒙古等省市自治区,却规定了不能得到双重赔偿,而是类似地规定了交通事故赔偿额不足的工伤保险应当补足差额。根据《最高人民法院关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》([2006]行他字第12号):“因第三人造成工伤的职工或其近亲属,从第三人处获得民事赔偿后,可以按照《工伤保险条例》第三十七条的规定,向工伤保险机构申请工伤保险待遇补偿。”

  一般人身损害赔偿和工伤赔偿除上述区别之外,还有其他具体赔偿项目的计算标准,程序的区别(工伤一般分为四阶段:确认劳动关系、工伤认定、伤残鉴定、劳动仲裁,对仲裁不服才进入诉讼;而一般人身损害赔偿直接进入诉讼)等等。

 

三、 工伤损害赔偿与人身损害赔偿的区别

 

      工伤案件赔偿与一般人身伤害赔偿案件主要有以下区别:

  发生的基础关系不同

  工伤的前提是劳动关系,这里的“劳动关系”是法律特有概念,不是普通意义上的劳动,是适用劳动法律的关系。

  人身损害却是一般的雇佣、帮工、承揽过程中的发生的身体损害。

  赔偿标准不同

  工伤案件没有城镇和农村居民之分;一般来说,工伤的赔偿数额高于人身损害赔偿。

  一般人身伤害案件要根据城镇居民或者农村居民计算赔偿标准。(网友提供:内蒙古不分户口类别)

  适用法律不同

  工伤适用《工伤保险条例》及配套劳动法规调整

  一般人身伤害案件适用《民法通则》《侵权责任法》及人身损害司法解释。

  处理机构不同

  工伤由劳动行政部门、劳动仲裁机构处理.

  一般人身伤害直接由法院受理和审理。

  伤残鉴定机构不同

  工伤由劳动鉴定委员会鉴定,适用的标准是《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》。一般来说,对于同一种伤情,工伤伤残等级要比交通事故等的伤残等级更有利于伤者。

  一般人身伤害由司法鉴定机构鉴定,适用的标准则是人身损害或交通事故鉴定标准:《道路交通事故受伤人员伤残评定》(GB18667-2002)和医疗事故分级标准(试行)。(同样的伤情,劳动鉴定的标准比司法鉴定的标准要高一级)。

  举证责任不同

  按照法律规定,工伤纠纷对劳动者的伤害事实、工作年限以及工资标准有争议时,由用人单位负举证责任,即举证倒置。用人单位举证不能的,就直接采信劳动者的主张。

  一般人身伤害案件,受害者对自己的伤害以及工资标准由受害人自己负举证责任,受害人举证不力的,就要承担不利的后果。

  赔偿主体不同

  工伤的一方当事人是有劳动关系的劳动者,另一方则是具备法人资格的企业或者个体户(必须有营业执照,工程层层转包的,由具备法人资格的发包方承担)

  一般人身损害案件的主体可能都是自然人。一般而言,自然人的赔偿能力远远不如具备法人资格的企业或者个体户。

  责任划分不同

  工伤适用无过错责任原则,也就是说,不给劳动者划分过错责任.

  一般人身伤害要根据双方的过错程度划分责任(如:三七开、二八开)。

  是否可以一次性赔偿的区别

  在工伤赔偿中,除了5-10级伤残可以一次性解决赔偿外,1-4级伤残一般法律不允许一次性赔偿解决,因为1-4级伤残一次性解决往往不利于伤者的后半生生活。通常,如果一名工伤者如果25岁、4级伤残的话,如果按月领取伤残津贴,在北京一般都有一百万元以上的总额累计。如果1-3级还有护理费的话,按月领取伤残津贴和护理费总额累计可达数百万元之巨。所以,1-4级伤残,国家法律一般不支持一次性赔偿解决,因为伤者吃亏太大了。目前,在我国有的省、市和自治区地方性法规或规章规定了1-4级可以一次性解决(例如北京、天津等),但赔偿额真的是杯水车薪,建议伤者及其家属最好不要采取这种方式,还是按月赔偿有保障。2011年7月1日,《社会保险法》生效了,1-4级伤者的后半生将会更加有保障了:第四十一条规定,“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费,发生工伤事故的,由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的,从工伤保险基金中先行支付。”

  一般人身损害赔偿纠纷中,除了后续治疗费之外,一般都是一次性解决赔偿问题。

  二次手术费等后续治疗费由谁承担的区别

  在工伤赔偿中,5-10级伤残的伤者,在解除劳动关系后,二次手术费等后续治疗费一般都由伤者自己来承担。一般在解除劳动关系后,工伤职工就和原单位不存在任何关系了,工伤二次手术费(一般为取内固定物钢板费用)由工伤者自己出。因为在解除劳动关系时,法律规定了工伤者可以要求单位赔偿一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等,其中一次性工伤医疗补助金里面就包括了后续治疗费,而后续治疗费里面就包括了二次手术费用。那工伤职工如何才能让二次手术费由单位出,一次性工伤医疗补助金自己又能得到赔偿呢?那就有两个办法:1、暂时不解除劳动合同,等做完二次手术再解除劳动合同,这样二次手术费用就由单位出了,自己解除劳动合同还能得到一次性工伤医疗补助金。2、和单位协商预付了二次手术费才解除劳动合同,要不就不解除劳动关系。

  一般人身损害赔偿纠纷中,后续治疗费由侵权人或加害人来承担没有任何异议。

  关于精神损害赔偿的区别

  工伤赔偿没有精神抚慰金一说,如果在工伤赔偿中,伤者及其家属一方在劳动仲裁或诉讼中提出精神抚慰金,则没有任何法律上的依据,一般不会得到仲裁或法院的支持。当然,如果伤者及其家属在与单位谈判、协商过程中提出精神抚慰金,这个可以和单位协商。

  在一般人身损害赔偿纠纷中,一般只要存在伤残等级就会有精神抚慰金的赔偿,一般各地掌握在一个伤残等级为2000元-5000元的赔偿标准。

  关于诉讼时效的区别

  伤认定申请的时效也是一年,伤者及其家属应在受伤害或职业病鉴定后1年之内向劳动部门申请工伤认定。工伤认定、伤残鉴定后,何时提出劳动仲裁申请赔偿,法律对此不严格执行一年劳动仲裁申请时效规定,根据具体情况掌握。

  一般人身损害赔偿纠纷中,一般诉讼时效是1年,从受伤害之日起计算。

  工伤和其他人身损害赔偿发生重合时的区别

  在我们国家,关于交通事故导致的工伤,是最为常见的一种重合,是否可以得到双重赔偿,国家没有统一的法律来规定。这个由各省、市和自治区来规定,而且规定也并不一致。在北京等省市,是可以得到双重赔偿的,因为法律没有相抵触的规定,而且《北京市劳动和社会保障局北京市高级人民法院关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要》中规定除了一次性票据报销的除外均可以获得赔偿(双赔);而在内蒙古等省市自治区,却规定了不能得到双重赔偿,而是类似地规定了交通事故赔偿额不足的工伤保险应当补足差额。根据《最高人民法院关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》([2006]行他字第12号):“因第三人造成工伤的职工或其近亲属,从第三人处获得民事赔偿后,可以按照《工伤保险条例》第三十七条的规定,向工伤保险机构申请工伤保险待遇补偿。”

  一般人身损害赔偿和工伤赔偿除上述区别之外,还有其他具体赔偿项目的计算标准,程序的区别(工伤一般分为四阶段:确认劳动关系、工伤认定、伤残鉴定、劳动仲裁,对仲裁不服才进入诉讼;而一般人身损害赔偿直接进入诉讼)等等。

 

四、 工伤损害赔偿与提供劳务者受害赔偿的区别

 

  工伤保险待遇纠纷与提供劳务者受害责任纠纷是两类常见的纠纷,两者之间存在很多相似的地方,在实务当中也容易发生混淆。工伤与提供劳务者受害的概念划分是对因工作遭受伤害进行的法律上划分,但伤害的自然属性是相同的,即都会给受害人带来因残疾而造成劳动能力下降、行动不便、精神创伤、削弱或丧失未来发展机会等不利后果。伤害在本质上的一致性使得工伤及提供劳务者受害的比较具有意义,两者也因此在赔偿项目上有很多相似的地方。

  根据《工伤保险条例》的定义,工伤是指“在工作时间和工作场所内,因工作原因受到事故的伤害”。以下情形视同工伤“(一)工作时间前后在工作场所内,从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的;(二)在工作时间和工作场所内,因履行工作职责受到暴力等意外伤害的;(三)患职业病的;(四)因工外出期间,由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的;(五)在上下班途中,受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的;(六)在工作时间和工作岗位,突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的……”。以上情形可视为对工作时间、工作场所、工作原因进行的延伸,本质上仍体现了工伤的三个“工作”构成要件。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定“从事雇佣活动”,是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动;第十一条规定,雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。工伤与提供劳务者受害在概念上有相似之处,但法律性质有着本质的区别:

  一、基础法律关系不同

  工伤的前提是存在劳动关系,提供劳务者受害基于劳务或雇佣关系。劳动法对劳动关系的主体有特别的规定。在劳动者而言,必须年满十六周岁且不超过法定退休年龄(达到法定退休年龄未依法享受养老保险待遇的仍可构成劳动关系);于用人单位而言,必须是经工商登记注册成立的企业、个体工商户及其他依法成立的组织。劳务关系在主体方面基本没有限制,一般双方为具有完全民事行为能力的自然人。劳动关系中用人单位的概念强调了该方的组织性,因此劳动关系的构成要件之一是用人单位的规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理。在劳务关系中,雇员虽也接受雇主的劳动安排和管理,但这种管理一般不具有组织性的特征,体现为比较松散、简易的形式。

  二、适用法律规范不同

  劳动关系受《劳动法》、《劳动合同法》的调整,劳务关系则受民法的调整。相应地,工伤受劳动法体系内的《社会保险法》、《工伤保险条例》的调整,提供劳务者受害则受《侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的调整。劳动法属于经济法或社会法的范畴,因用人单位与劳动者事实上的不平等地位,国家一般对劳动关系进行干预,对双方的利益进行再平衡,由此导致劳动关系体现出有限度的意思自治。侵权法是民法典的支柱之一,调整平等主体间的权利义务关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定,依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者,因工伤事故遭受人身损害,劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的,告知其按《工伤保险条例》的规定处理。该规定明确了工伤与提供劳务者受害应适用不同的法律规定。

  三、责任构成要件不同

  《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定,雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。《侵权责任法》第三十五条规定,提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。由此可见 ,《侵权责任法》对提供劳务者受害责任采过错责任原则,改变了《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》确立的无过错责任原则,根据上位法优于下位法、新法优于旧法的原则,应适用《侵权责任法》第三十五条的规定。因此,提供劳务者受害责任适用典型的侵权责任构成要件,即行为、过错、损害后果、因果关系。工伤责任采无过错责任原则,一般情况下,只要劳动者符合《工伤保险条例》规定的工伤情形,经由社保部门认定属工伤,用人单位即应承担工伤赔偿责任,劳动者无需承担过多的举证责任,相反,用人单位需就劳动者不属于工伤进行举证,承担较重的举证责任。除非劳动者存在故意犯罪、醉酒或者吸毒、自残或者自杀等重大过错的情形,用人单位不得因劳动者存在一般过错而主张免责或减轻责任。

  四、赔偿计算方式不同

  综观《工伤保险条例》及《侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的内容,工伤及提供劳务者受害在赔偿项目及计算标准存在部分相同之处。工伤产生的费用一般包括:(一)实际发生的费用:医疗费、停工留薪期工资、住院伙食补助费、评残前的护理费、交通费;(二)如造成伤残的:一次性伤残补助金、伤残津贴、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、辅助器具费、评残后的生活护理费;(三)如造成死亡的:丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金。提供劳务者受害产生的费用一般包括:(一)实际发生的费用:医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、交通费、住宿费、营养费;(二)如造成伤残的:残疾赔偿金、被扶养人生活费、辅助器具费、精神损害抚慰金;(三)如造成死亡的:丧葬费、被扶养人生活费、死亡赔偿金、亲属交通费、住宿费、误工费、精神损害抚慰金。提供劳务者受害的赔偿项目比工伤稍多,两者在某些赔偿项目的计算标准方面差异也较大。

  五、评残机构不同

  工伤造成的伤残由劳动能力鉴定委员会鉴定等级,一般在一个县级以上行政区域有且只有一个劳动能力鉴定委员会,该委员会负责本行政区域内所有工伤的伤残鉴定工作。劳动能力鉴定委员会属于事业单位,一般从属于当地的人社部门。提供劳务者受害的伤残评定机构是社会上依法设立的司法鉴定机构,属于社会组织。劳动者或用人单位一方不服劳动能力鉴定委员会作出的鉴定意见的,依法可以向其上级提出复评申请;在提供劳务者受害的事故中,一方不服原鉴定机构作出的鉴定意见的,可以申请重新鉴定。

  六、处理程序不同

  工伤赔偿基于劳动关系,工伤赔偿纠纷属于劳动争议范畴,适用劳动争议的处理程序。劳动争议的典型处理程序为“一裁两审”,程序上适用《劳动争议调解仲裁法》、《民事诉讼法》及其相关司法解释,另有部分工伤争议适用一裁终局的特殊规定。提供劳务者受害责任纠纷的处理程序一般为两审终审,程序上适用《民事诉讼法》及其相关司法解释。

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  本文的重点在于比较工伤赔偿与提供劳务者受害赔偿的异同。为便于比较,从最简单的情况开始,假设就相同的伤情,提供劳务者受害与工伤评定的伤残等级相同,且无需安装辅助器具、无需评残后的生活护理、没有需要扶养的人。就一般费用而言,两者的范围基本一致,即均包含医疗费、停工留薪期工资(误工费)、住院伙食补助费、护理费、交通费,提供劳务者受害比工伤多了住宿费、营养费,一般情况下住宿费、营养费数额不会太高,两者在一般费用方面基本相等。

  造成伤残的,提供劳务者受害的残疾赔偿金对应工伤的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。例如伤残十级(年龄在六十岁以下),残疾赔偿金按2015年广东省农村居民人均纯收入13360元/年或广东省城镇居民人均可支配收入34757元/年(以下如无特别说明,均采广东省的数据)的标准计算20年再乘以残疾系数为13360元/年×20年×10%=26720元或34757元/年×20年×10%=69514元;一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的标准分别为7个月、1个月、4个月的本人工资。赔偿标准取决于两个因素:提供劳务者的户籍以及工伤劳动者的工资标准。前者城镇居民的赔偿标准比农村居民高接近两倍,后者不区分户籍,对应的工伤劳动者月工资分别为26720元÷12个月=2226.67元和69514元÷12个月=5792.83元。

  如果提供劳务者有需要扶养的人,扶养费的标准为:被扶养人为未成年人的,计算至十八周岁;被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的,计算二十年。但六十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的,按五年计算。按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算,乘以受害人的残疾系数。例如受害人有两名未成年的子女需要扶养,一名为17周岁、一名为12周岁,根据2015年广东省农村居民人均年生活消费支出10043元/年或广东省城镇居民人均消费性支出22171元/年的标准计算应为10043元/年×(1年+6年)×10%÷2=3515.05元或22171元/年×(1年+6年)×10%÷2=7759.85元。

  造成死亡的,工伤赔偿项目包括:丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金;提供劳务者受害赔偿项目包括:丧葬费、被扶养人生活费、死亡赔偿金、亲属交通费、住宿费、误工费。一般情况下,亲属交通费、住宿费、误工费数额也不会太高,为方便比较,此三项费用暂忽略不计。工伤赔偿的丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金分别对应提供劳务者受害赔偿的丧葬费、被扶养人生活费、死亡赔偿金,需要比较的是供养亲属抚恤金与被扶养人生活费、一次性工亡补助金与死亡赔偿金。

  首先,供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属,标准为:配偶每月40%,其他亲属每人每月 30%,孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加10%。被扶养人生活费的标准为:被扶养人为未成年人的,计算至十八周岁;被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的,计算二十年。但六十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的,按五年计算。按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。仍以受害人有两名未成年的子女需要扶养(一名为17周岁、一名为12周岁)的情形为例,提供劳务者为农村户籍的被扶养人生活费为10043元/年×(1年+6年)÷2=35150.5元,提供劳务者为农村户籍的被扶养人生活费为22171元/年×(1年+6年)÷2=77598.5元。相同数额的供养亲属抚恤金,工伤职工月工资应为35150.5元÷30%÷12个月÷(1年+6年)=1394.86元及77598.5元÷30%÷12个月÷(1年+6年)=3079.31元。

  其次,一次性工亡补助金标准为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍;死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准,按二十年计算。2015年全国城镇居民人均可支配收入为31195元/年,一次性工亡补助金为31195元/年×20=623900元。提供劳务者为城镇户籍的,死亡赔偿金为34757元/年×20=695140元;为农村户籍的,死亡赔偿金为13360元/年×20=267200元。一次性工亡补助金与户籍无关,统一适用全国城镇居民人均可支配收入,死亡赔偿金则与户籍有关。

  不论造成残疾还是死亡,提供劳务者受害的案件中受害人或其亲属均可以主张精神损害抚慰金,金额由人民法院酌定,一般伤残等级越高,精神损害抚慰金数额越高。而工伤赔偿中没有精神损害赔偿的规定。

  虽然以上是作了简化的对比,但具有现实意义,其找出了工伤与提供劳务者受害赔偿标准对比的连接点和临界点。总结起来,工伤与提供劳务者受害的赔偿标准取决于以下几个因素:受害者的户籍、工资标准、被扶养人的情况、过错因素、伤残鉴定机构的尺度等。

  工伤赔偿与提供劳务者受害赔偿另外一个重要区别是当存在第三人侵权的情形时,赔偿主体及赔偿原则的确定问题。因第三人侵权导致工伤的,劳动者可以同时向用人单位主张工伤赔偿、向实际侵权人主张人身损害赔偿,按照广东省的规定,二者只在医疗费、辅助器具费及丧葬费方面予以抵扣。雇员因第三人侵权导致人身损害的,仅可选择向雇主或侵权人主张赔偿,赔偿以填补损害为原则,受害人不可以重复主张赔偿,雇主对雇员作出赔偿后可向实际侵权人追偿。

 

五、 论工伤保险赔偿和人身损害赔偿竞合的处理

   目前,国际上关于此类竞合的处理主要有四种模式,即选择模式、取代模式、兼得模式、补充模式。选择模式是指受伤职工在交通事故人身损害赔偿与工伤保险赔偿之间只能选择其中之一进行索赔,或是选择交通事故人身损害赔偿,或是选择工伤保险赔偿,二种赔偿方式的适用相互排斥;取代模式,是指以工伤保险赔偿取代交通事故人身损害赔偿,受伤职工只能请求工伤保险赔偿,不能依据侵权法律向直接侵权责任人提出交通事故损害赔偿;三是兼得模式,即受伤职工不仅可获得交通事故人身损害赔偿,还可以同时获得工伤保险赔偿,即通俗所说的“双赔”;四是补充模式,即受伤职工可以同时主张交通事故人身损害赔偿和工伤保险赔偿,但其最终获得的赔偿总额不得超过其实际遭损失。对此竞合情形,劳动部原《企业职工工伤保险试行办法》作出了明确规定即采取补充模式(《企业职工工伤保险试行办法》第二十八条规定,交通事故已赔付的,企业或者工伤保险经办机构不再支付相应侍遇,补助费用低于工伤保险的,由企业或工伤保险经办机构补足差额部分),但该办法已被国务院明确废止,国内现行法律对此类竞合并无任何规定。笔者认为,此类竞合应当采取兼得模式。理由如下:

  一、工伤保险请求权与人身损害赔偿请求权均是原告的合法权利。工伤保险请求权是基于《劳动法》和《工伤保险条例》等行政性质的法规而享有的一种工伤保险请求权,该请求权实质是国家对劳动者劳动权益的社会保障措施,目的是将工伤损害负担社会化,实现对劳动者利益的充分保护和补偿。人身损害赔偿请求权是基于侵权行为致人损害而获得的损害赔偿请求权,不具有社会保障和补偿属性,其法律依据的是《民法通则》、《道路交通安全法》等民事法律规定。两种权利属性不同,法律也没有做出禁止同时行使两种权利的规定,为此,就应当允许伤者可以同时行使两种请求权获得双倍赔偿。

  二、依据最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定,两种请求权并不冲突、排斥,而是属于并列并存的关系。该解释第十二条规定“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者,因工伤事故遭受人身损害,劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的,告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害,赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的,人民法院应予支持。”该条规定的第一款和第二款同时肯定了两种请求权,两款属于并列关系,不存在排斥关系。为此,应允许行使两种请求权获得双倍赔偿。

  三、从法理来讲,人身损害应可以获得保险赔偿请求权和人身损害赔偿请求权。依据《保险法》第四十六条的规定“被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故,在获得保险金后,仍有权向第三者请求赔偿”,虽然工伤保险不适用《保险法》的规定,但可以看出我国法律其实是支持人身损害获得双倍赔偿的。这是因为人身损害区别于财产损害的特殊性,即人的生命和身体是无法确定其价值的,是不能用经济利益衡量的,金钱上的给付仅仅是对伤者或其家属物质上和精神的一种补偿,而财产损害却正是以经济价值来衡量确定的,为此财产保险合同,保险公司在给付保险金后享有追偿权,而人身保险合同中,保险公司不享有追偿权,伤者同时享有保险金请求权和人身损害赔偿请求权。同理,伤者可以基于工伤保险请求权和人身损害赔偿请求权获得双倍赔偿。
 

六、 人身损害赔偿浅析

 

  一、人身损害赔偿的界定和赔偿范围

  从人身损害赔偿的现有法律法规可以看出,人身损害包括两方面,其一为自然人身体或生命受到的伤损或生命的终结,进一步讲是指人的身体的某一部位或器官所受到的暂时或永久性的功能障碍。另一方面,在自然人身体受到或未受到损伤的情况下给自然人造成暂时或永久性的感官痛苦,或者说是对自然人造成的精神损害。

  目前我国对人身损害赔偿的范围和标准因案件性质不同而有所区别:

  1、国家赔偿的范围和标准

  根据《中华人民共和国国家赔偿法》的相关规定,国家赔偿的类型分行政和刑事赔偿两方面。但归纳赔偿的范围主要包括这样几种:一是因违法采取强制措施限制自然人人身自由的赔偿;二是因错误判决且其刑罚已执行完毕,后改判无罪的赔偿;三是执法机构工作人员对自然人造成人身伤害或死亡的赔偿。但从行政和刑事赔偿的性质看。其实就是两方面的赔偿,即因错误剥夺自然人人身自由的赔偿和对自然人人身造成伤害或死亡的赔偿。

  国家赔偿的计算标准和方式在《国家赔偿法》中也规定得非常明确,象第25条规定“国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或恢复原状的,予以返还财产或者恢复原状”赔偿标准以国家上年度职工年平均工资为计算依据按年计算。即限制人身自由的按职工日平均工资计算;造成伤害或死亡的按职工年平均工资的倍数计算,实际是按年度计算。具体到赔偿项目主要包括:医疗费,因误工减少的收入,残疾赔偿金,死亡赔偿金,丧葬费,抚养费。其中被抚养人是未成年人的抚养到十八周岁,其他无劳动能力的人,生活费给付至死亡为止。生活费的计算标准为当地民政部门有关生活救济的规定处理。

  国家就人身损害赔偿中的救济时效为2年,自国家机关及其工作人员行使职权时的行为被法律确认为递结之日起计算,但被羁押期间不计算在内。并有时效中止的特殊规定,无中断或延长的规定。

  2、民事赔偿的范围和标准

  《中华人民共和国民法通则》以下简称《民法通则》第119条明确规定:”侵害公民身体造成伤害的,应赔偿医疗费,因误工减少的收入,残疾者生活补助费等费用;造成死亡的并应当支付丧葬费,死者生前抚养的人必要的生活费等费用。有关人身伤害的诉法时效,《民法通则》第136条规定:身体受到伤害要求赔偿的期限为1年,且有中止、中断和延长20年的特殊规定。

  但在司法实务中,各单行法规又以《民法通则》的这一规定为基础,制定出各自独立的赔偿范围和标准。

  ①、交通事故的损害赔偿范围和标准,根据《道路交通事故处理办法》第36条规定:“损害赔偿的项目包括:医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、残疾者生活补助费、残疾用具费、丧葬费、死亡补偿费、被抚养人生活费、交通费、住宿费和财产直接损失。”具体到计算标准为:误工费和护理费都对有固定收入的按收入的明确规定。而对无固定收入的误工费和护理费计算标准不同。误工费按交通事故发生地国营同行业的平均收入计算;护理费按交通事故发生地平均生活费计算。残疾者生活补助费根据受伤者的年龄和程度规定了5-20年的赔偿时间,赔偿标准为交通事故发生地平均生活费计算。死亡赔偿时间根据年龄不同为5-10年不等,标准为交通事故发生地平均生活费计算。有关抚养费的赔偿,时间不满16周岁的,抚养到16周岁,其他无劳动能力的抚养5—20年不等,计算标准为交通事故发生地居民平均生活费计算。并且还增加了为参与处理交通事故的当事人亲属一定范围如交通费、误工费、住宿费的赔偿项目。

  国家相关部门还就交通事故伤残等级标准作出统一规定,作为评定依据。

  ②、自然人触电所遭受伤害的赔偿范围和标准。

  最高人民法院《关于审理触电人身损害赔偿案件若干问题的解释》中关于人身损害赔偿的范围包括:医疗费、误工费、住院伙食补助费和营养费、护理费、残疾人生活补助费、残疾用具费、丧葬费、死亡补偿费、被抚养人生活费、交通费、住宿费、也有亲友参与处理事故的相关补偿规定,但限制人员为3人之内。上列赔偿范围的计算标准为医疗费主要凭单据;误工费在无固定收入的情况下,按事故发生地上年度职工平均工资计算;护理费对无收入的按照事故发生地平均生活费计算,残疾人生活补助费按照事故发生地的平均生活费计算,赔偿5-20年不等。死亡补偿费按当地平均生活费计算,补偿10-20年不等。被抚养人生活费按当地居民基本生活费标准计算,对不满十八周岁的,计算到十八周岁,其他需要抚养的按5-20年不等。

  ③、医疗事故中自然人人身损害赔偿的范围及标准:《医疗事故处理条例》中就人身损害赔偿的范围包括以下11项即医疗费、误工费、住院伙食补助费、陪护费、残疾生活补助费、残疾用具费、丧葬费、被抚养人生活费、交通费、住宿费、精神损害抚慰金。具体到计算标准。误工费计算只对无固定收入的按事故发生地上一年度职工年平均工资;陪护费按医疗事故发生地上一年度职工年平均工资计算;残疾生活补助费,按医疗事故发生地居民年平均生活费计算,根据年龄赔偿5-30年不等。被抚养人生活费,按照受害人户籍所在地或者居所地居民最低生活保障标准计算,不满16周岁的,抚养到16周岁。其他无劳动能力的赔偿5-20年不等;精神损害抚慰金按医疗事故发生地居民年平均生活费计算。根据受害后果赔偿3-6年不等。同时规定了对参加受害人医疗事故处理的人的相关补偿,但限定人员为2人以内。

  ④、产品质量或服务消费原因造成自然人人身损害的赔偿范围和标准

  根据《中华人民共和国产品质量法》和《中华人民共和国消费者权益保护法》相关规定,受害人的赔偿范围包括:医疗费、护理费、误工费、残疾生活自助工具费、残疾生活补助费、残疾赔偿金、抚养费、丧葬费、死亡赔偿金。但该两部法律对人身损害的赔偿计算标准没有规定出相应的计算办法。

  3、职工工伤损害赔偿的范围和标准

  劳动部发布的《企业职工工伤保险试行办法》中对因工致残或死亡的赔偿范围包括:医疗费、伤残抚恤金、一次性伤残补助金、工亡抚恤金、一次性工亡补助金、丧葬补助金。残疾辅助器具费,对上列范围规定了相应的计算标准,并授权各省自治区、直辖市规定相应的规定,就工伤的等级认定单独制定了工伤等级标准,可操作性也很强。但工伤待遇提起的时间作了限制,《中华人民共国和劳动法》第82条规定:”提出仲裁要求的一方应当自事故发生之六十日内向劳动争让仲裁委员会提出书面申请。

  4、刑事案件中有关人身损害赔偿的范围和标准。

  刑事案件中的人身损害赔偿一般指刑事附带民事诉讼中受害人一方提起的损害赔偿要求。目前从法律角度看只是简单地规定可提起赔偿诉讼,但赔偿范围和标准没作具体规定。最高人民法院2000年12月4日法释[2000]47号《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》司法解释第一条明确规定:”因人身权利受到犯罪侵犯而遭受物质损失或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的,可以提出附带民事诉讼。对于被害人因犯罪行为遭受精神损失而提起民事诉讼的,人民法院不予受理。”。但是也没有明确什么才算是遭受的物质损失。目前司法审判实务中,就这方面也较混乱,有时法院就受害人的住院医疗费、残疾补偿费、死亡补偿费、抚养费、误工费、护理费等都予以支付。而相当一部分法院只支付受害人的部分医疗费,其他各项一概不予支持。

  二、人身损害赔偿不统一的原因

  纵观我国目前就自然人赔偿的范围和标准笔者认为比较混乱。法出多门,规定不,无形中增加了可操作性的难度,说到底是对人权的一种不尊重。

  作为自然人,尤其是同一国的公民,所享有的公民权力是相等的,这不仅体现一国的宪法中,更应体现到具体部门法和相关规定中。既然我们一再倡导公民在法律面前一律平等,为什么现在的某些群体受到伤害的原因不同造成的法律后果一样,而所得的赔偿却各不相同呢?分析其原因,笔者认为:

  1、是法律理念阶段性发展的产物。

  任何一国的法律思想理论制度的发展都是与本国的社会整体发展密不可分。分析我国法制史,笔者认为,历代大部分法律规定都是建立在怎么样维护其统治的基础上,刑事责任方面的规定大于民事方面的规定;不成文的规定大于成文的规定;惩戒性的规定大于付予权利的规定 ,过去的人权状况基本上无从谈起。建国后,我国在建国初期迎来了新中国立法的大好时机,相继制定了《宪法》、《婚姻法》等,但十年文化大革命又将法制建设搁置一边,甚至遭受严重破坏。司法制度混乱,一切以阶级斗争为纲,大搞人与人的斗争,很难有效地维护公民的权利。所谓的人权在当时的社会环境下,不同的派别是不一样的。要么完全被打倒只能老老实实,不能乱说乱动。而另一种现象就是无法无天,对自身权利极度扩张,甚至私设公堂,对事任易处置。粉碎“四人帮”特别是改革开放的大方针确定以后,以法治国思路开始提到议事日程,并纳入宪法。使国家重新纳入法制轨道。但国家法制的建设是一个不断进取、吸取、积累丰富发展的过程,有其自身规律。在短暂的时间内,就我们这样一个人口众多的人权国家问题根本解决好显然是不可能的。正是这种历史的规律性才导致了今天就人身损害赔偿的不同规定。这是因为需要制定的法律太多,涉及范围广,单靠一部分人在短时间内将各种类型的人身伤害制定明确非常困难。由此导致各部门出于自己的利益考虑或情况不同的考虑。所制订的人身损害赔偿才五花八门。我们今天能够看到这一问题,提出这一问题,说明我国的人权已越上了一个历史的台阶,需要大家好好考虑研究,制定相关法规,以逐步改善目前这种局面。

  2、是国家经济发展的产物。

  任何一部法律制定和实施都需要一定的经济基础作保障。我们目前的综合国力是有很大程度的提高,但地区发展的不平衡性仍是非常明显的。在这种情况下制定的法律必须适应现实的经济发展要求,否则法律就是一纸空文。

  3、是法上监督机制或立法程序造成的。

  我国的《立法法》公布于2000年3月15日,它是一部有关法律规定程序性的法律。它的出台,笔者认为反映了两方面的问题,其一是它标志着我国的法律研究已达到一个历史的新阶段,说明我国在法律制定上越来越成熟。另一方面说明我国在建国初期乃至恢复法制建设一来,我国立法方面的混乱局面。目前大部分法律都是在《立法法》颂布以前就已经存在,所以也才出现了人身伤害赔偿方面的不同规定。但《立法法》的颂布总归是法制建设上的里程碑。它的出台为今后在立法方面可有章可循,便于综合考虑各方面的因素。

  三、对人身损害赔偿的几点认识和建议

  针对上述问题,笔者认为我国目前应着手准备制定统一的有关人身损害方面的法规。

  1、重视人权是法律面前人人平等立法思想的重要体现。

  一个国家人权的发展状况是体现一国文明程度的重要标志。社会的发展,归根到底是人的思想不断发展变化的结果。从人的起源到今天,古今中外一切社会文明都是人类创造的结果。因此,人是第一位的。我国目前就人身损害的各种规定之所以范围、标准不一样,与过去对人权的重视程度不足是密不可分的。前面已经述及的情况可以看出,如果以山东省范围内为例,年龄智力相同的两个人,2002年内其中一人是因交通事故而死亡;另一人是因走路时被建筑物倒塌而压死,且两人均无过错。按照现有的国家和山东省的相关规定处理这两件案件,其赔偿数额会相差很大。因交通事故死亡赔偿金为5万多(2002年4月份以前的统计数字)而被压死人的赔偿金以全省职工上年度为基数赔偿20年,应为18多万(山东省2001年职工平均工资为9797元)。这种规定的不同最终导致了人与人之间的不平等,实际上是对某一类群体应享有的人身权利的剥夺,是与法律面前人人平等相违背的。因此,我国公民人身权利在某一特定范围和时期内应该是平等享有的,并且随着经济的发展,法制的不断完善,应逐步扩大这种范围至全国。目前的法制建设和经济实力为统一立法奠定了理论和物质基础。

  2、现有的法律法规对人身损害赔偿的范围和标准规定不一致

  (1)前面已经述及,人身损害赔偿的范围应包括物质方面的赔偿和精神方面的赔偿两部分。而物质方面的赔偿主要应包括:医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等。精神赔偿方面主要是精神抚慰金。现有伤残赔偿金、死亡赔偿金与精神抚慰金规定相混淆。以目前的最高民法院有关司法解释,上述两项赔偿金均属于精神抚慰金性质,那么是否主张了赔偿金就不再主张抚慰金,还是两项均应主张。目前的司法实践是两选其一,这样就容易将物质损失与精神损失的概念相混淆。笔者认为,伤残赔偿金,死亡赔偿金是一种伤者可得利益的损失,因为从一般意义上讲,自然人身体一旦致残,其工作性质、活动范围因致残就会受到相应的限制,和普通人相比是创造财富的能力下降,对收入的这部分损失以赔偿金的形式适当予以体现,实质上是对损失减少部分的弥补。自然人的死亡会导致其可得利益的全部损失。而精神抚慰金不管受害人是否受残 或死亡对受害人本人或近亲属都会造成一定的痛苦,有时这种痛苦是相伴终生的,并不会因得到了伤残赔偿金或死亡赔偿金就会减轻。比如一年轻女子未婚因故被他人毁容。尽管行为人因此会被判刑,但受害人因此所受的伤害给其造成的精神痛苦会影响其一生。这种痛苦不是靠金钱能够弥补的。因此笔者认为伤残赔偿金,死亡赔偿金与精神抚慰金不能等同,也不是相互包容关系。行为人承担了赔偿金仍应承担精神抚慰金。

  (2)根据以上论述,受害人不应因致害原因不同而受到的赔偿待遇不同。目前的相关法规正是人为扩大了这种待遇差别。统一立法,应不分原因地将受害人应享有各种待遇统一规定,不再在其他法律法规中个别规定。并且应建立全国上下一致的人身损害鉴定机构,制定统一的鉴定标准,改变目前的政出多门的局面。制定统一的救济途径和程序、时效,最大限度地体现法律面前人人平等。在这方面,我们不妨参考一下《中华人民共和国刑法》的立法体制。我们只有一部刑法,全国各地均在适用。同一罪名不同的地区在量刑上有可能产生不同,但这只是法律适用的不同,与司法人员自身素质无关。就人身损害赔偿方面,国家也可以作出既有原则性的规定,又有具体的规定,无法具体的,暂时可授权省、自治区、直辖市制定相应的实施办法以弥补。这样就会让人觉得不管在全国哪里,人身损害都有公正统一地处理办法,便于操作。

  3、统一立法也是时代要求

  我国正处在经济腾飞时期,人才流动频繁。制定统一的人身损害赔偿立法能够充分体现我国法制建设的进步,更充分地调动公民的工作积极性和创造性。目前,我国就人身损害赔偿尽管规定互有差别,与发达国家相比,相差还很远。有必要根据各省、自治区、直辖市的经济发展水平,在大原则基础上适当提高赔偿的标准,逐步达到全国整体标准的提高和统一,尽快赶上发达国家的相关规定。

  综上所述,我国目前就人身损害赔偿的相关规定亟需改变。统一立法势在必行,同时建议大家展开研究讨论,以加立法步伐。

 

七、 人身损害赔偿数额的计算标准

 

  人身伤害赔偿的项目和标准

  本文介绍人身伤害赔偿的项目和计算标准,主要包括交通事故人身赔偿标准、医疗事故人身赔偿标准、人身损害赔偿标准、工伤伤害人身赔偿标准、合同解除赔偿计算标准、合同违约赔偿标准、触电人身损害赔偿标准等方面。具体赔偿项目的计算方法如下文。

  交通事故赔偿数额计算

  损害赔偿的项目包括:医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、残疾者生活补助费、残疾用具费、丧葬费、死亡补偿费、被扶养人生活费、交通费、住宿费和财产直接损失。

  前款规定的赔偿项目应当按照实际情况确定,并一次性结算费用。

  损害赔偿的标准按照下列规定计算:

  (一)医疗费:按照医院对当事人的交通事故创伤治疗所必须的费用计算,凭据支付。结案后确需继续治疗的,按照治疗必需的费用给付。

  (二)误工费:当事人有固定收入的,按照本人因误工减少的固定收入计算,对收入高于交通事故发生地平均生活费三倍以上的,按照三倍计算;无固定收入的,按照交通事故发生地国营同行业的平均收入计算。

  (三)住院伙食补助费:按照交通事故发生地国家机关工作人员的出差伙食补助标准计算。

  (四)护理费:伤者住院期间,护理人员有收入的,按照误工费的规定计算;无收入的,按照交通事故发生地平均生活费计算。

  (五)残疾者生活补助费:根据伤残等级,按照交通事故发生地平均生活费计算。自定残之月起,赔偿二十年。但五十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年,最低不少于十年;七十周岁以上的按五年计算。

  (六)残疾用具费:因残疾需要配制补偿功能的器具的,凭医院证明按照普及型器具的费用计算。

  (七)丧葬费:按照交通事故发生地的丧葬费标准支付。

  (八)死亡补偿费:按照交通事故发生地平均生活费计算,补偿十年。对不满十六周岁的,年龄每小一岁减少一年;对七十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年,最低均不少于五年。

  (九)被扶养人生活费:以死者生前或者残者丧失劳动能力前实际扶养的、没有其他生活来源的人为限,按照交通事故发生地居民生活困难补助标准计算。对不满十六周岁的人抚养到十六周岁。对无劳动能力的人扶养二十年,但五十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年,最低不少于十年;七十周岁以上的按五年计算。对其他的被扶养人扶养五年。

  (十)交通费:按照当事人实际必需的费用计算,凭据支付。[page]

  (十一)住宿费:按照交通事故发生地国家机关一般工作人员的出差住宿标准计算,凭据支付。

  参加处理交通事故的当事人亲属所需交通费、误工费、住宿费,参照有关规定计算,按照当事人的交通事故责任分担,但计算费用的人数不得超过三人。

  因交通事故损坏的车辆、物品、设施等,应当修复,不能修复的,折价赔偿。牲畜因伤失去使用价值或者死亡的,折价赔偿。

  在事故处理中,财产损失,还应包括现场抢救(险)、人身伤亡善后处理的费用,但不包括停工、停产、停业等所造成的财产间接损失。

  职工因交通事故死亡或者残疾丧失劳动能力的,按照本办法的规定处理后,职工所在单位还应当按照有关部门的规定给予抚恤、劳动保险待遇。

  医疗事故的赔偿数额计算

  医疗事故赔偿,按照下列项目和标准计算:

  (一)医疗费:按照医疗事故对患者造成的人身损害进行治疗所发生的医疗费用计算,凭据支付,但不包括原发病医疗费用。结案后确实需要继续治疗的,按照基本医疗费用支付。

  (二)误工费:患者有固定收入的,按照本人因误工减少的固定收入计算,对收入高于医疗事故发生地上一年度职工年平均工资3倍以上的,按照3倍计算;无固定收入的,按照医疗事故发生地上一年度职工年平均工资计算。

  (三)住院伙食补助费:按照医疗事故发生地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算。

  (四)陪护费:患者住院期间需要专人陪护的,按照医疗事故发生地上一年度职工年平均工资计算。

  (五)残疾生活补助费:根据伤残等级,按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算,自定残之月起最长赔偿30年;但是,60周岁以上的,不超过15年;70周岁以上的,不超过5年。

  (六)残疾用具费:因残疾需要配置补偿功能器具的,凭医疗机构证明,按照普及型器具的费用计算。

  (七)丧葬费:按照医疗事故发生地规定的丧葬费补助标准计算。

  (八)被扶养人生活费:以死者生前或者残疾者丧失劳动能力前实际扶养且没有劳动能力的人为限,按照其户籍所在地或者居所地居民最低生活保障标准计算。对不满16周岁的,扶养到16周岁。对年满16周岁但无劳动能力的,扶养20年;但是,60周岁以上的,不超过15年;70周岁以上的,不超过5年。

  (九)交通费:按照患者实际必需的交通费用计算,凭据支付。

  (十)住宿费:按照医疗事故发生地国家机关一般工作人员的出差住宿补助标准计算,凭据支付。[page]

  (十一)精神损害抚慰金:按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算。造成患者死亡的,赔偿年限最长不超过6年;造成患者残疾的,赔偿年限最长不超过3年。

  参加医疗事故处理的患者近亲属所需交通费、误工费、住宿费,参照有关规定计算,计算费用的人数不超过2人。

  医疗事故造成患者死亡的,参加丧葬活动的患者的配偶和直系亲属所需交通费、误工费、住宿费,参照有关规定计算,计算费用的人数不超过2人。

  人身伤害赔偿数额计算

  害人致伤他人,尚未造成残疾的,应当赔偿医疗费、因误工减少的收入。医疗费一般包括医药费、治疗费、护理费、交通费、住宿费、必要的营养费等。

  侵害人致人残疾的,除应当承担医疗费、误工费等全部费用外,还应当赔偿残疾者的生活补助费、生活自助具费和残疾赔偿金,以及残疾者致残前实际抚养而又没有其他生活来源的人的必要的生活费。

  侵害人致死亡的,除应当承担医疗费等全部费用外,还应当支付丧葬费、死亡赔偿金,以及死者生前实际抚养而又没有其他生活来源的人的必要的生活费。

  医药治疗费的赔偿,一般应以所在地治疗医院的诊断证明和医药费、治疗费、住院费的单据或病历、处方认定。必要时,可以委托法医予以鉴定。

  所在地治疗医院,一般是指距离受害人住所或侵权行为发生地较近的医院。

  受害人先后到数个距离基本相等的医院治疗的,一般应认定最先就诊医院的医疗费,但该医院治疗失误或有其他特殊情况的除外。

  应经医务部门批准而未获准擅自另找医院治疗的费用,一般不予赔偿。

  受害人重复检查同一科目而结果相同的,原则上应仅认定首次的检查费用,但治疗医院确需再行检查的除外。如检查结果不一致,确诊之前的检查费用均应认定。

  受害人擅自购买与损害无关的药品或治疗其他疾病的,其费用不予赔偿。

  受害人确需住院治疗或观察的,其费用应予赔偿。但出院通知下达后故意托延,或治疗与损害无关的疾病而延长住院时间的,其延长期间的住院费不予赔偿。

  受害人进行与损害有关的必要的补救性治疗的费用,应予赔偿。

  在诉讼过程中,治疗尚未结束的,除对已经治疗的费用赔偿外,对尚需继续治疗的费用,经有关医疗机构证明或者经调解双方达成协议的,可以一次性给付;也可以依照民事诉讼法的有关规定,告知受害人在治疗结束后另行起诉。

  误工费的赔偿[page]

  受害人误工日期,应当按其实际损害程度、恢复状况并参照法医鉴定或者治疗医院出具的证明等认定。

  受害人的实际误工日期少于休假证明的,应以其实际的误工日期认定;实际误工日期多于休假证明的,一般应当根据休假证明认定。

  受害人确需休养但无休假证明的,可在征求法医或治疗医院的意见后酌情处理。

  受害人有固定收入的,误工费的赔偿应当按照其收入的实际损失计算。

  固定收入,包括工资、资金及国家规定的补贴、津贴,但不包括特殊工种的补助费。

  奖金,以受害人上一年度本单位人均奖计算,超出奖金税计征起点的,以计征起点的,以计征起点为限。受害人受害前由于自身原因无奖金收入的,其次奖金不予计算。

  受害人无固定收入,或者受害人是承包经营户或个体工商户的,其误工费的赔偿,可以参照受害人前一年的平均收入或者当地同行业、同工种、同等劳动力的平均收入酌定。如依法应向税务机关纳税的,应以税单为据。

  受害人依法从事第二职业的,其实际减少的收入,应当予以赔偿。

  受害人是另谋职业的离、退休人员的,其误工费的赔偿可以区别以下情况处理:

  (1) 符合政策法律规定的,其实际减少的收入应予赔偿;

  (2) 违反政策法律规定的,其赔偿要求不予支持。

  受害人无劳动收入而要求赔偿误工费的,不予支持。如果受害人是家务劳动的主要承担者,因受害确实无法从事家务劳动造成其他家庭成员负担过重的,可酌情予以经济补偿。

  受害人的实际收入高于当地居民平均生活费三倍以上的,按照三倍计算。

  护理费的赔偿

  受害人受害后的生活自理能力,一般应以法医的鉴定或者治疗医院出具的证明认定。

  受害人生活确实不能自理的,其护理费应予赔偿。

  护理期限,可以委托法医鉴定;也可以根据受害人的实际损害程度、恢复状况并征求治疗医院的意见后酌定。

  护理人员一般设一至二人,但确有必要的除外。

  护理人员有收入的,护理费的赔偿可以按照本意见关于误工费的规定计算。

  护理人员无收入的,护理费的赔偿可以按照当地居民平均生活费标准计算。

  交通费、住宿费的赔偿

  受害人到所在地医院治疗或者必须转院治疗的,其本人和必要的护理人员的交通费应予赔偿。

  交通费的赔偿,一般应以公共电(汽)车、火车的硬座、轮船三等以下舱位等的收费标准计算。但伤情危急,交通不便或当地无上述车(船)的除外。[page]

  交通费的票据应与就医次数相符。标据少于就医次数的,一般可根据实际票据认定;票据多于就医次数的,应以实际就医次数认定。

  必须到外地医院治疗的受害人,因医院无床位或其他原因的限制确需侯诊且伤情不允许往返家中,或者往返家中的交通费高于住宿费的,其本人和必要的护理人员的住宿费应予赔偿。

  住宿费的赔偿,可以按照当地国家机关一般工作人员的出差住宿标准计算,以住宿费的收据为凭。

  营养费的赔偿

  经法医鉴定或治疗医院证明,受害人伤情严重,确需补充营养食品作为辅助治疗的,其费用可以酌情赔偿。

  营养费的赔偿,可以按照当地居民平均生活费标准的百分之四十至六十的比例计算。应赔偿的期限,可以委托法医鉴定,也可以在征求治疗医院的意见后酌定。

  侵害人探视受害失时携带的食品,一般应当视为赠与。

  残疾者生活补助费、生活自助具费的赔偿

  侵害他人身体致其丧失全部或部分劳动能力的,应当赔偿残疾者生活补助费。

  依照法医学的鉴定标准,残疾者丧失劳动能力的程度分为十级。经法医鉴定为一级的,其生活补助费的赔偿,按照当地居民平均生活费计算,自定残之月起,赔偿二十年;二至十级的,以10%的比例依次递减计算。但五十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年,最低不少于十年;七十周岁以上的按五年计算。

  残疾者的误工费的生活补且费不得重复计算。以残疾者定残之月为界,之前由侵害人赔偿误工费,之后由侵害人赔偿生活补助费。

  因残疾需要配制补偿功能的器具的,应当根据治疗医院的证明或法医意见,结合使用者的年龄、我国人口平均寿命、器具使用年限等因素,按照普及型器具的费用计算赔偿数额。

  丧葬费的赔偿

  丧葬费,一般包括运尸、火化、普通骨灰盒和一期骨灰存放等费用。

  丧葬费,按照侵权行为地的丧葬费标准支付。

  死者家属拒不执行有关部门限期殡葬决定而增加的费用,不予赔偿。

  死者家属违反有关殡葬的规定,大办丧事增加的费用,不予赔偿。

  死亡赔偿金,应当支付死者家属一定数额的死亡赔偿金。

  死亡赔偿金,按照当地居民平均生活费计算,赔偿二年。死者不满十六周岁的,年龄每小一岁减少一年;七十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年,最低均不少于十年。

  侵害人致人残疾的,应当支付一定数额的残疾赔偿金。残疾赔偿金,根据残疾者疾者丧失劳动能力的程度,按照当地居民平均生活费计算。经法医鉴定为一级的,自定残之月起,赔偿十年;二至十级的,以10%的比例依次递减计算。五十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年,但最低不少于一年。[page]

  依靠受害人实际抚养的人的必要生活费的赔偿

  依靠受害人实际抚养的人,是指受害人死亡或丧失劳动能力以前实际扶养、赡养、抚养而无其他生活来源的人。

  依法应当由受害人抚养的人,在受害人死亡或丧失劳动能力前不需要其实际抚养,而在受害人受害后至人民法院裁决前丧失了生活来源,其要求侵害人支付必要生活费的,应予支持。

  受害人至人民法院裁决前出生的子女有权要求侵害人支付必要的生活费。

  受害人是唯一抚养人的,侵害人应承担依靠受害人实际抚养的人的全部的必要生活费;如还有其他抚养人,侵害人应承担受害人承担的相应份额。

  被抚养人的必要生活费,按照当地居民生活困难补助标准计算。对不满十八周岁的人抚养到十八周岁。对无劳动能力的人抚养二十年,但五十周岁以上的,年龄每增加一年减少一年,最低不少于十年;七十周岁以上的按五年计算。对其他的被抚养人抚养五年。

  工伤赔偿数额计算

  职工因工死亡,应按照以下规定发给丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金:

  (一)丧葬补助金按省、自治区、直辖市上年度职工平均工资六个月的标准发给。

  (二)供养亲属抚恤金发给由死者生前提供主要生活来源的死者的亲属。其标准为:配偶每月按本省、自治区、直辖市上年度职工月平均工资的百分之四十发给,其他供养亲属每人每月按百分之三十发给,孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上加发百分之十。抚恤金总额不得超过死者本人工资。供养亲属的范围和条件按照现行的有关规定执行,供养亲属失去供养条件时不再享受该项抚恤金。

  (三)一次性工亡补助金,标准为本省、自治区、直辖市上年度职工平均工资四十八个月至六十个月的金额,具体标准由各省、自治区、直辖市确定。符合第二十二条规定享受伤残抚恤金期间死亡的,一次性工亡补助金按全额标准的百分之五十发给。

  工伤伤残抚恤金和供养亲属抚恤金,由省、自治区、直辖市根据上年度职工平均工资增长的一定比例每年调整一次。

  领取伤残抚恤金的职工和因工死亡职工遗属,本人自愿一次性领取待遇的,可以一次性计发有关待遇并终止工伤保险关系,具体计发办法由各省、自治区、直辖市劳动行政部门规定。

  工伤职工经评残并确认需要护理的,应当按月发给护理费。

  护理等级根据进食、翻身、大小便、穿衣及洗漱、自我移动五项条件,区分为全部护理依赖、大部分护理依赖和部分护理依赖三个等级。护理等级由劳动鉴定委员会评定。[page]

  工伤护理费依照上述护理等级分别按上年度当地职工月平均工资的百分之五十、百分之四十、百分之三十发给。

  工伤职工在什么情况下,可以安置假肢等辅助器具?

  工伤职工因日常生活或者辅助生产劳动需要,必须安置假肢、仪眼、镶牙和配置代步车等辅助器具的,按国内普及型标准报销费用。

  职工因工致残被鉴定为一级至四级的,应当退出生产、工作岗位,终止与企业的劳动关系,发给工伤伤残抚恤证件,并享受以下待遇:

  (一)按月发给伤残抚恤金,标准分别为本人工资的百分之九十至百分之七十五。其中:一级百分之九十,二级百分之八十五,三级百分之八十,四级百分之七十五。

  (二)发给一次性伤残补助金,标准相当于伤残职工本人十八至二十四个月工资。其中:一级二十四个月,二级二十二个月,三级二十个月,四级十八个月。

  (三)患病时按医疗保险有关规定执行,对其中执行由个人负担部分有困难的,由工伤保险基金酌情补助。

  (四)易地安家的,发给相当于本省、自治区、直辖市上年度职工平均工资六个月的安家补助费。旅途所需车船费、旅馆费、行李搬运费和伙食补助费,按照本单位职工因公出差标准报销。

  因工致残被鉴定为一级至四级领取待遇的,到达退休年龄时,继续由工伤保险基金支付伤残抚恤金。伤残抚恤金低于按养老保险规定计发的养老金标准的,应当按养老金的标准由工伤保险基金补足差额部分。社会保险经办机构同时应将该职工在养老保险基金中个人帐户的个人缴费部分转入工伤保险基金。

  职工因工致残被鉴定为五级至十级的,原则上由企业安排适当工作,并可以享受以下待遇:

  (一)按伤残等级发给一次性伤残补助金,标准相当于伤残职工本人六至十六个月工资。其中:五级十六个月,六级十四个月,七级十二个月,八级十个月,九级八个月,十级六个月。

  (二)因伤残造成本人工资降低时,由所在单位发给在职伤残补助金,标准为工资降低部分的百分之九十,本人技能提高而晋升工资时,在职伤残补助金予以保留。

  (三)旧伤复发经确认需要治疗和休息的,按照本办法规定享受工伤医疗待遇和工伤津贴。

  (四)伤残程度被评为五级和六级且企业难以安排工作的,按月发给相当于本人工资百分之七十的伤残抚恤金。

  (五)伤残程度被评为七至十级,职工本人愿意自谋职业并经企业同意的,或者劳动合同期满终止合同后本人另行择业的,可以发给一次性伤残就业补助金,具体标准由省、自治区、直辖市劳动行政部门根据实际情况确定。[page]

  由于交通事故引起的工伤,应当首先按照《道路交通事故处理办法》及有关规定处理。工伤保险待遇按照以下规定执行:

  (一)交通事故赔偿已给付了医疗费、丧葬费、护理费、残疾用具费、误工工资的,企业或者工伤保险经办机构不再支付相应待遇(交通事故赔偿的误工工资相当于工伤津贴)。企业或者工伤保险经办机构先期垫付有关费用的,职工或其亲属获得交通事故赔偿后应当予以偿还。

  (二)交通事故赔偿给付的死亡补偿费或者残疾生活补助费,已由伤亡职工或亲属领取的,工伤保险的一次性工亡补助金或者一次性伤残补助金不再发给。但交通事故赔偿给付的死亡补偿费或者残疾生活补助费低于工伤保险的一次性工亡补助金或者一次性伤残补助金的,由企业或者工伤保险经办机构补足差额部分。

  (三)职工因交通事故死亡或者致残的,除按照本条(一)、(二)项处理有关待遇外,其他工伤保险待遇按照本办法的规定执行。

  (四)由于交通肇事者逃逸或其他原因,受伤害职工不能获得交通事故赔偿的,企业或者工伤保险经办机构按照本办法给予工伤保险待遇。

  (五)企业或者工伤保险经办机构应当帮助职工向肇事者索赔,获得赔偿前可垫付有关医疗、津贴等费用。

  职工因公外出期间因意外事故失踪的,从事故发生的下个月起三个月内,本人工资照发,从第四个月起停发工资,对失踪职工的供养亲属按月发给供养亲属抚恤金。生活有困难的,可以预支一次性工亡补助金的百分之五十。人民法院宣告死亡的,发给丧葬补助金和其余待遇。当失踪人重新出现并经法院撤销死亡结论的,已领取的工伤待遇应当退回。

  工伤职工治疗工伤或职业病所需的挂号费、住院费、医疗费、药费、就医路费全额报销。

  工伤职工需要住院治疗的,按照当地因公出差伙食补助标准的三分之二发给住院伙食补助费;经批准转外地治疗的,所需交通、食宿费用按照本企业职工因公出差标准报销。工伤职工治疗非工伤范围的疾病,其医疗费用按照医疗保险的规定执行。

  行政赔偿数额计算

  侵犯公民生命健康权的,赔偿金按照下列规定计算。

  (一)造成身体伤害的,应当支付医疗费,以及赔偿因误工减少的收入。减少的收入每日的赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算,最高额为国家上年度职工年平均工资的五倍;国家上年度职工日平均工资数额,应当以职工年平均工资除以全年法定工作日数的方法计算。年平均工资以国家统计局公布的数字为准。[page]

  (二)造成部分或者全部丧失劳动能力的,应当支付医疗费,以及残疾赔偿金,残疾赔偿金根据丧失劳动能力的程度确定,部分丧失劳动能力的最高额为国家上年度职工年平均工资历十倍,全部丧失劳动能力的国家上年度职工年平均工资二十倍,造成全部丧失劳动能力的,对其扶养的无劳动能力的人,还应当支付生活费。

  (三)造成死亡的,应当支付死亡赔偿金、丧葬费,总额为国家上年度职工年平均工资的二十倍。对死者生前扶养的无劳动能力的人,还应当支付生活费。

  前款第(二)、(三)项规定的生活费发放标准参照当地民政部门有关生活救济的规定办理。被扶养的人是未成年人的,生活费给付至十八周岁止;其他无劳动能力的人,生活费给至死亡时止。侵犯公民人身自由的,每日的赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算。

  合同违约金数额计算

  如果合同双方对违约金有约定,按照合同约定处理。合同法规定当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行债务。

  如果合同双方在合同中没有约定违约金的,违约金一般等于违约所造成的实际经济损失。

  合同法规定当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的,依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。

  单位解除劳动合同赔偿数额

  单位应支付补偿金,应根据在本单位工作年限,每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金,最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。若单位未提前一个月给予书面通知,应支付一个月的工资作为“代通金”这两笔赔偿性质不同,可同时领取。

  触电引起的人身损害赔偿数额计算

  因触电引起的人身损害赔偿范围包括:

  (一) 医疗费:指医院对因触电造成伤害的当事人进行治疗所收取的费用。医疗费根据治疗医院诊断证明、处方和医药费、住院费的单据确定。[page]

  医疗费还应当包括继续治疗费和其他器官功能训练费以及适当的整容费。继续治疗费既可根据案情一次性判决,也可根据治疗需要确定赔偿标准。

  费用的计算参照公费医疗的标准。

  当事人选择的医院应当是依法成立的、具有相应治疗能力的医院、卫生院、急救站等医疗机构。当事人应当根据受损害的状况和治疗需要就近选择治疗医院。

  (二) 误工费:有固定收入的,按实际减少的收入计算。没有固定收入或者无收入的,按事故发生地上年度职工平均年工资标准计算。误工时间可以按照医疗机构的证明或者法医鉴定确定;依此无法确定的,可以根据受害人的实际损害程度和恢复状况等确定。

  (三) 住院伙食补助费和营养费:住院伙食补助费应当根据受害人住院或者在外地接受治疗期间的时间,参照事故发生地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算。人民法院应当根据受害人的伤残情况、治疗医院的意见决定是否赔偿营养费及其数额。

  (四) 护理费:受害人住院期间,护理人员有收入的,按照误工费的规定计算;无收入的,按照事故发生地平均生活费计算。也可以参照护工市场价格计算。受害人出院以后,如果需要护理的,凭治疗医院证明,按照伤残等级确定。残疾用具费应一并考虑。

  (五) 残疾人生活补助费:根据丧失劳动能力的程度或伤残等级,按照事故发生地平均生活费计算。自定残之月起,赔偿二十年。但五十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年,最低不少于十年;七十周岁以上的,按五年计算。

  (六) 残疾用具费:受害残疾人因日常生活或辅助生产劳动需要必须配制假肢、代步车等辅助器具的,凭医院证明按照国产普通型器具的费用计算。

  (七) 丧葬费:国家或者地方有关机关有规定的,依该规定;没有规定的,按照办理丧葬实际支出的合理费用计算。

  (八) 死亡补偿费:按照当地平均生活费计算,补偿二十年。对七十周岁以上的,年龄每增加一岁少计一年,但补偿年限最低不少于十年。

  (九) 被抚养人生活费:以死者生前或者残者丧失劳动能力前实际抚养的、没有其他生活来源的人为限,按当地居民基本生活费标准计算。被抚养人不满十八周岁的,生活费计算到十八周岁。被抚养人无劳动能力的,生活费计算二十年,但五十周岁以上的,年龄每增加一岁抚养费少计一年,但计算生活费的年限最低不少于十年;被抚养人七十周岁以上的,抚养费只计五年。

  (十) 交通费:是指救治触电受害人实际必需的合理交通费用,包括必须转院治疗所必需的交通费。[page]

  (十一) 住宿费:是指受害人因客观原因不能住院也不能住在家里确需就地住宿的费用,其数额参照事故发生地国家机关一般工作人员的出差住宿标准计算。

  当事人的亲友参加处理触电事故所需交通费、误工费、住宿费、伙食补助费,参照第一款的有关规定计算,但计算费用的人数不超过三人。

  依照前条规定计算的各种费用,凡实际发生和受害人急需的,应当一次性支付;其他费用,可以根据数额大小、受害人需求程度、当事人的履行能力等因素确定支付时间和方式。如果采用定期金赔偿方式,应当确定每期的赔偿额并要求责任人提供适当的担保。

 
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