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法律意见书范文

法律意见书范文

发布时间 :2019-10-10 14:05浏览量 : 167
法律意见书是一种律师专业文书,它是律师提供法律服务时的一种综合性书面文件,它的主要内容包括向咨询者提供法律依据、法律建议以及解决问题的方案。下面为你整理了法律意见书范文的相关知识,欢迎阅读,希望能帮到你。
  •   核心内容:法律意见书怎么写?法律意见书格式有什么规定?法律意见书的制作,既要符合我国的法律,又要照顾国际上通行的习惯做法。法律意见书作用的大小,取决于它的内容及质量,由此必须对其反复研究,在高质量上狠下功夫。以下为您介绍法律意见书范文。

    XX律师事务所

    法 律 意 见 书

      XX(X)X字第XX号

    XX电器股份有限公司:

      江苏XX律师事务所为中华人民共和国司法行政机关依法批准、合法设立的在中华人民共和国境内具有从事法律服务资格的律师执业机构。现本所应贵司要求,指派本所律师就贵司与江苏A科技公司和江苏A电讯公司买卖合同货款纠纷案的相关问题,出具本法律意见书。

      一、本所律师出具本法律意见书的主要事实依据:

      1、江苏A科技公司起诉贵司的《民事起诉状》;

      2、江苏A电讯公司起诉贵司的《民事起诉状》;

      3、贵司出具的《关于我司与江苏A公司货款纠纷案的后续处理意见报告》;

      4、贵司出具的《A财务情况》;

      5、贵司向X通讯设备有限公司出具的质保金《收据》;

      6、贵司向江苏A科技公司出具的售后服务费《收据》;

      7、江苏A科技公司出具的增值税发票。

      8、双方2008年7月的对账单。

      二、本所律师出具本法律意见书的主要法律依据:

      1、《中华人民共和国民法通则》;

      2、《中华人民共和国合同法》;

      3、《中华人民共和国民事诉讼法》;

      4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》。

      5、《中华人民共和国增值税暂行条例实施细则》

      三、事由

      江苏A科技公司、江苏A电讯公司诉贵司的买卖合同纠纷案件,业经南京市X区人民法院受理,目前仍在诉讼一审阶段。

      江苏A科技公司诉称:江苏A科技公司一直向贵司供应手机及配套产品,贵司尚欠自200X年X月至200X年X月22日期间的货款99580元,且其已于200X年X月10日后停止供货,贵司应予归还质保金20000元。综上,贵司应合计返还其119580元。

      为证明以上事实,江苏A科技公司提交了部分增值税发票和一张售后服务费《收据》作为证据。

      江苏A电讯公司诉称:江苏A电讯公司在与贵司的长期业务往来中于2004年6月18日扣留其10000元作为质保金。现双方已于2008年终止了业务关系,贵司应返还其质保金10000元。

      为证明以上事实,江苏A电讯公司提交了贵司于2004年6月18日向其出具的质保金《收据》一张作为证据。

      据贵司的《关于我司与江苏A公司货款纠纷案的后续处理意见报告》反映,法院目前初步合议认为,贵司至今仍然无法将主合同提交法庭,不能证明双方签订的为代销合同还是购销合同,由于贵司已认同来往的增值税专用发票且已合法抵扣。若双方继续无法提供主合同,可能会对贵司扣留的货物进行鉴定以明案情。[page]

      另查,据双方对账单显示,贵司确有99580元货款未与江苏A科技公司结算;但根据贵司出具的《A财务情况》显示,双方对账单确认的未结算余额99580元中已包含质保金20000元,且贵司仍占有库存419台手机,合同价为315140元。

      目前,通过法院调解,A同意在不要求贵司返还库存的前提下,以10万元一次性解决贵司与其众多关联公司(还包括未进入诉讼程序的百得公司)的所有货款纠纷。

      四、本律师发表的法律意见

      根据上诉事实,本所律师认为,如果继续诉讼,需要厘清以下问题:

      首先,若是能够找到主合同,且主合同中约定为代销关系,则贵司与江苏A科技公司对于库存货物的结算可以根据合同约定来解决;如果没有约定,在代销关系终止后,贵司作为受托人,应将尚未售完的库存货物返还给委托人。

      目前,本所律师并不知悉江苏A科技公司举证期限是否届满,若未届满,则不排除其仍有补充提交相关证据材料的可能,加之法院对举证期限的要求并不严格,即当前尚不能确定其最终会提交何种证据材料。

      其次,若其最终仍未补充提交证据材料,则法院能否仅仅根据“往来增值税专用发票并已合法抵扣”即判定双方为购销合同关系呢?

      本所律师认为,根据《中华人民共和国增值税暂行条例》规定,作为增值税征税范围内的销售货物,包括一般的销售货物、视同销售货物和混合销售等几种情况。所谓视同销售货物,是指X些行为虽然不同于有偿转让货物所有权的一般销售,但基于保障财政收入,防止规避税法以及保持经济链条的连续性和课税的连续性等考虑,税法仍将其视同为销售货物的行为,征收增值税。其中,将货物交付他人代销也是视同销售货物的行为,同样需要开具增值税专用发票。

      因此,增值税发票也并不能排他性地证明合同性质必然是购销合同。需要结合其他因素综合判断合同性质。

      增值税一般纳税人申请抵扣的防伪税控系统开具的增值税专用发票,必须自该专用发票开具之日起90日内到税务机关认证,否则不予抵扣进项税额。增值税一般纳税人认证通过的防伪税控系统开具的增值税专用发票,应在认证通过的当月按照增值税有关规定核算当期进项税额并申报抵扣,否则不予抵扣进项税额。据此,买方接收增值税发票或将增值税发票抵扣的行为并不能证明其已经收到货物。即使卖方有证据证明其已经将增值税发票交付给买方,也不能完整排他地证明卖方已经将货物交付于买方。通常在实践中,法院会根据诚实信用原则并结合案件的其它证据和情况推定X种事实的存在。开具发票的一方当事人以增值税发票作为证据,如接受发票的一方当事人已将发票予以入账或者补正、抵扣,且对此行为又不能提出合理解释的或举出证据反驳的,则通常开票方所主张的合同关系的成立及履行事实可以得到确认。因此,若届时江苏A科技公司间补交的相关证据能够初步印证贵司与其存在购销合同关系,结合贵司出具的《关于我司与江苏A公司货款纠纷案的后续处理意见报告》中关于法院目前倾向性意见的表述,则法院认定为购销合同的可能性较大。[page]

      再次,若双方最终被认定为存在购销合同关系,则根据贵司出具的《A财务情况》显示,江苏A科技公司有权另行主张库存的419台货的货款,金额为315140元。当然,其是否能够完成举证义务(包括诉讼时效的举证义务),并不在本所律师能够判断和掌控的范围。

      最后,无论是被认定为代销关系还是购销关系,江苏A科技公司若能向法院补充提交2008年7月由贵司出具的《对账单》原件,则对双方尚未结算金额为99580元是确定的.至于贵司在《A财务情况》中陈述:双方对账单确认的未结算余额99580元中已包含质保金20000元,若要得到法院支持,贵司应补充提交相关证据材料.若不能补充,则贵司可根据向江苏A科技公司出具的款项为20000元的《收据》中收款事由为“售后服务费”而非“质保金”,结合交易习惯来作合理抗辩。

      至于江苏A电讯公司诉称的返还1万元质保金的诉请,本所律师认为,目前尚无证据表明江苏A电讯公司与贵司发生合同关系的终止日期,也没有证据表明在2008年6月22日后向我司主张过权利,不能以贵司与其关联公司之间存在经济往来即认定其诉讼时效的中断,因此,建议以“超过一般诉讼时效”作为抗辩理由。

      综上,本所律师认为,在找到主合同以前,建议以调解结案的姿态请求法院协调,若能按照贵司出具的《关于我司与江苏A公司货款纠纷案的后续处理意见报告》中陈述的调解方案谈判(即对方同意在不要求贵司返还库存的前提下,在10万元以内(注:具体数额请领导批示)一次性解决贵司与其众多关联公司(还包括未进入诉讼程序的百德公司)的所有货款纠纷)。可以考虑接受!

      提示:若对方(包括但不限于江苏A科技公司、江苏A电讯公司、百德公司)提出的一次性打包解决所有货款纠纷,贵司能够接受,则建议可由其他相关公司(包括江苏A电讯公司、百德公司等)向贵司出具《债权转让通知书》,待债权集中于江苏A科技公司名下后,由贵司与江苏A科技公司通过协商一并解决。

      四、声明与承诺

      1、本法律意见书所载事实来源于本法律意见书出具之日前贵司的陈述和贵司提交的相关材料.贵司应保证,已向本所律师提供了出具本法律意见书所必需的全部有关事实材料,并且提供的所需文件均真实、合法、有效、完整,并无任何虚假记载、误导性陈述或重大遗漏,文件上所有的签名、印鉴均为真实,所有的复印件或副本均与原件或正本完全一致。若在本法律意见书出具后,贵司发现新的证据材料或者案件有新情况发生,请及时与本所律师联系,本所律师将根据新的证据材料和新的进程重新制作《法律意见书》。

      2、本法律意见书中对有关对账单、财务报告、处理意见报告中这些内容的引述,并不表明本所律师对该等内容的真实性、准确性、合法性作出任何判断或保证。[page]

      3、本法律意见书仅根据并依赖于本法律意见书出具之日公布并生效的相关法律、法规,并参照部门规章等本国的法律、法规、规章出具。本所不能保证在本法律意见书出具之后所公布生效的任何法律、法规、规章对本法律意见书不产生影响。

      4、本所律师已经严格履行了法定职责,遵循了勤勉、尽职、诚信的执业原则,由于本意见书的出具涉及到对法官自由裁量权的评价,而法官依据自由裁量权最终作出何种判决并非律师所能掌控。对此,特提示贵司对本意见持审慎采信态度。

      5、本文件仅应贵司要求,供贵司参考,切勿外传。

      XX律师事务所

      律师:XXX

      X年X月X日

     
  •   刑事诉讼的阶段包括立案、侦查、起诉等阶段,每个阶段都有不同的时间规定,刑事诉讼立案到起诉的时间可能要四五个月,在审查起诉阶段律师可以提交法律意见书,那么审查起诉阶段律师必须提法律意见书吗?阅读完以下为您整理的内容,一定会对您有所帮助的。

      一、审查起诉阶段律师必须提法律意见书吗

      审查起诉阶段律师提法律意见书不是必须的程序,但是提了通常会得到公诉人的重视,以及展现辩护人的专业水准。

      二、审查起诉阶段辩护意见书范本格式

      ___________人民检察院:

      根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第三十三条的规定,________律师事务所接受本案犯罪嫌疑人_____亲属的委托并征得他本人同意,指派我担任犯罪嫌疑人____的辩护人。接受委托后,本辩护人查阅了本案的材料,会见了犯罪嫌疑人,现依据事实和法律提出辩护意见如下:

      一、事实方面:

      ___________________________。

      二、证据方面:

      _________________________。

      三、适用法律方面:

      ___________________________。

      三、起诉量刑方面:

      ___________________________。

      综上所述,本辩护人请求本案承办人员在审查起诉时,采纳辩护意见。

      辩护人:_______律师事务所

      ___律师、___律师

      ____年__月__日

      三、律师介入刑事侦察阶段的业务技巧

      作为一名律师,和许多同行一样,我经常为刑事案件侦查阶段的介入难而感到困惑,有时会受到一些冷遇甚至非难,但是我们不应知难而退,而是应付出更多的努力,克服困难圆满完成前期介入的工作任务。回忆自己的经历,我感触最深的是,身为一名律师,一定要敢于理直气壮地行使自己的权利。那么,我们如何才能更好地行使自己的权利呢?我的体会是:

      1、对有关律师在诉讼中享有的权利的法律规定要熟知我曾经在个别侦查人员的非难面前无言以对,其原因不是因为“尊重”司法人员而不愿抗辩,而是由于对法律生疏难以应对。可见要熟练运用法律就必须先熟悉法律。随着刑诉法的实施,国家有关部门相继出台了相关司法解释和规定。作为律师,在侦查阶段为犯罪嫌疑人提供服务,我认为应熟练掌握的司法文件主要有:国家六部委制定的《关于刑事诉讼法实施过程中若干问题的规定》、最高人民检察院制定的《人民检察院刑事诉讼规则》、公安部制定的《公安机关办理刑事案件程序规定》和司法部制定的《律师办理刑事案件规范》。在上述司法文件中,有以下两方面规定我们应当熟记。

      律师接受犯罪嫌疑人本人或者其亲属的委托后,可以行使四项诉讼权利。向侦查机关办案人员了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名;提出“会见在押犯罪嫌疑人申请”,根据侦查机关的安排(办案机关应在48小时内,五种重大复杂案件在5日内决定),会见在押犯罪嫌疑人。律师会见犯罪嫌疑人时,有权了解有关案件情况,这项权利是刑诉法第九十六条第二款和《律师办理刑事案件规范》第二十八条明确规定的。除此之外,律师还可以了解犯罪嫌疑人被采取强制措施、行使诉讼权利等情况;征求犯罪嫌疑人的意见,决定是否代其向有关机关提出申诉意见和控告材料;为符合条件的犯罪嫌疑人向侦查机关申请取保候审,或者在犯罪嫌疑人被采取强制措施超过法定期限时,向侦查机关要求解除强制措施,有关机关应在七日内答复。

      侦查阶段犯罪嫌疑人享有八项诉讼权利也应熟记,因为律师应当向犯罪嫌疑人告知这些权利并作出解释。这八项诉讼权利是:有权聘请一至二名律师;有权拒绝回答与本案无关的问题;有权核对讯问笔录。对有遗漏或者差错的记载提出补充或者改正;有权请求自行书写供述,侦查人员应当准许;有权进行无罪辩解,或者向有关机关提出申诉意见;有权向律师反映案件情况;有权对侦查机关的违法行为进行控告;有权在强制措施超过法定期限时,向侦查机关要求解除强制措施,以上权利规定在刑诉法第七十五条、第九十三条、第九十五条和第九十六条。

      2、对应享有的诉讼权利要积极行使律师行使权利在很多时候会遇到一些障碍,必须付出更多努力。在业务实践中,我始终坚持耐心说服、积极申辩、有理有节的原则,积极而全面地行使律师的诉讼权利。

      对不予配合的个别侦查人员,我采取晓之以法,耐心说服的方法。面对“再谈案情就终止你的会见”的警示,我一边拿出事先准备好的“刑事诉讼(侦查阶段)受委托律师的诉讼权利”法条,一边向侦查人员说明“如果不介入案情,律师就无法帮助嫌疑人申诉,无法提供法律服务,允许律师了解案情,是法律和司法解释明确规定的,请你配合我的工作”。于是我终于顺利会见了犯罪嫌疑人。

      如遇个别对律师抱有偏见的侦查人员不依法办事时,我们应采取积极申辩、据理力争的办法。比如遇以“案情复杂”而拒绝安排会见的情况,或有的侦查人员认为“犯罪嫌疑人在两个律师所请律师的情况需请示后再答复”,每遇这类情况,我们应及时向该办案机关分管领导提出书面意见,力陈剥夺犯罪嫌疑人诉讼权利的危害和律师配合侦查、维护犯罪嫌疑人权利的意义。一次没有回音,就再申请,直至得到许可为止。

      此外,律师既要敢于行使诉讼权利,还要善于行使诉讼权利,要做到有理有节。

      3、行使诉讼权利要严守法度业内人士普遍认为,刑事业务风险大,稍有不慎就会坠入陷阱,在侦查阶段介入的律师更要百倍警惕。长期的业务实践使我认识到,侦查阶段为犯罪嫌疑人服务的律师在行使诉讼权利时,要谨记“守法”二字,惟此才能消除风险。具体表现在:

      一是不能超越权利范围。有些律师“积极”介入侦查,与侦查机关同时开展调查,甚至同时搜集证据,错误地认为要与侦查人员抢时间。殊不知律师此时不是“辩护人”的身份,侦查阶段的诉讼权利与“辩护权”有区别,这种干扰司法侦查活动的调查取证行为是法律不允许的。

      二是不能违反会见纪律。有些律师为了体现“服务周到”,违反监所管理规定和会见纪律,在犯罪嫌疑人和其亲属之间互通案件信息,或者传送违规物品,或者诱导犯罪嫌疑人作虚假陈述,这是严重违法甚至犯罪的行为,必须禁止。

      三是不能泄露秘密。对办案过程中了解到的国家机密、案件秘密、当事人隐私,律师要自觉保守,不能以任何方式、任何理由向任何人泄露出去。

      以上就是为您整理的最新审查起诉阶段律师必须提法律意见书吗的相关内容。综上,律师提法律意见书并不是刑事诉讼起诉阶段必须要提交的材料,但是提交可以展现律师的专业水平。

     
  •   股权收购通过购买目标公司股东的股份,或者收购目标公司发行在外的股份。国有股权收购法律意见书怎么写,就让很多人疑惑。今天,就给大家收集和整理股权售后法律意见书的书写方法。

      一、本次股权转让双方的主体资格

      1、转让方的主体资格

      共4页:

      本次股权转让的转让方A公司现持有北京市工商行政管理局核发的《企业法人营业执照》,注册号:____________________,注册资本:________万元人民币,经营范围:________________________。

      2、受让方的主体资格

      本次股权转让的受让方B公司现持有国家工商行政管理总局核发的《企业法人营业执照》,注册号:____________________,注册资本:________万元人民币,经营范围:________________________。

      根据B公司提供的《资产负债表》(合并,未经审计),截止____年____月____日止,B公司净资产为________元人民币,本次受让C公司股权后,B公司合并报表的长期投资累计不超过其净资产的    。本所律师认为:本次股权转让双方均为依法设立并有效存续的企业法人,具备本次股权转让的主体资格。

      二、本次股权转让的内容

      1、本次股权转让的标的

      根据A公司与B公司____年____月____日签订的《关于转让C公司股份的合同书》(下简称《股份转让合同》),本次股权转让的标的为A公司持有的C公司________万股法人股,占C公司现总股本的____%。

      根据C公司出具的证明材料并经本所律师适当核查,A公司合法持有C公司____%的股权,不存在纠纷、质押及其他股权受限制的情形。

      2、本次股权转让的价格

      根据《股份转让合同》,本次股权转让价格以经____________资产评估有限责任公司的评估值为基础(评估值为________万元),并考虑该股份未来的收益能力,约定股权转让价款为________万元人民币。

      三、付款方式及期限

      根据《股份转让合同》,B公司应在合同开始履行之日起____个工作日内向A公司支付全部股权转让价款。

      4、合同的生效

      根据《股份转让合同》的约定,该合同生效日为A公司、B公司各自股东大会决议通过之日。如双方召开股东

      大会时间不同,则合同生效日以后召开的股东大会决议时间为准。

      5、合同的履行

      根据《股份转让合同》的约定,该合同自____年____月____日开始履行,双方在付款之日起____个工作日内办理股权转让的法律手续。C公司股权正式登记过户至B公司名下之前,仍由A公司行使股权,并享有股份收益。股份收益的计算标准为:以C公司经审计的年度合并财务报表反映的净利润与股权转让价款在相关期间的银行同期贷款利息孰高的原则计算,并由B公司在年度财务审计报告出具之日起____日内以现金方式支付给A公司。

      6、合同的终止

      根据《股份转让合同》的约定,合同开始履行前如C公司发生停业、歇业、破产、解散等情形,则合同自行终止,双方互不承担违约责任。

      本所律师认为:《股份转让合同》的内容符合中国现行有关法律、法规的规定,《股份转让合同》在其约定的生效条件成就时即依约生效,在其约定的履行时间依法可以履行,合同履行完毕前由A公司行使股权并享受股权收益符合法律规定。如在合同开始履行前C公司发生停业、歇业、破产、解散等情形,合同可以依约终止。

      三、本次股权转让的授权与批准及相关法律程序

      经审查,本次股权转让已完成以下批准及法律程序:

      1、根据____年____月____日B公司第____届第____次董事会决议,本次股权转让已得到B公司董事会的批准;

      2、根据____年____月____日A公司第____届第____次董事会决议,本次股权转让已得到A公司董事会的批准;

      3、就本次股权转让,____________________资产评估有限责任公司已出具__________评报字()第____号《资产评估报告书》;

      4、就本次股权转让,A公司已聘请________________________证券股份有限公司出具独立财务顾问报告。

      本所律师认为:本次股权转让已获得部分的批准和授权,尚需完成下列批准及法律程序:

      1、A公司股东大会决议批准本次股权转让;

      2、B公司股东大会决议批准本次股权转让;

      3、________________________证券股份有限公司对本次股权转让出具独立财务顾问报告;

      4、A公司依法公告、报告;

      5、就本次股权转让向C公司的工商登记机关办理股东变更登记手续。

      四、本次股权转让的关联交易及同业竞争

      1、关联交易

      A公司与B公司的控股股东均为D公司,本次股权转让构成关联交易。

      本所律师认为:A公司、B公司各自股东大会审议本次股权转让时,应在关联股东回避的情况下,按照公平交易原则作出决议,并由A公司按关联交易的法律程序公告、报告和备案。

      2、同业竞争

      根据A公司出具的《关于与B公司同业竞争情况的说明》并经本所律师适当核查,本所律师认为:虽然C公司与B公司的业务部分类似,鉴于A公司并非C公司的控股股东,故A公司与B公司尚不存在同业竞争。本次股权转让完成后,A公司与B公司将根本解决可能发生的同业竞争问题。

      五、A公司在本次股权转让后的上市资格

      经本所律师对A公司在本次股权转让后的上市资格进行审查:

      1、未发现A公司有不按规定公开财务状况,或者对财务会计报告作虚假记载的行为;

      2、未发现A公司在本次股权转让中有重大违法行为。

      根据《公司法》、《证券法》等有关法律、法规的规定,本所律师认为,A公司在本次股权转让后仍符合上市条件。

      六、信息披露

      经本所律师审查,未发现A公司本次股权转让有应披露而未披露的合同、协议、安排。

      七、结论意见

      综上所述,本所律师认为:在完成本法律意见书所述之尚未取得的批准和法律程序后,本次股权转让即符合《公司法》、《证券法》和其他有关法律、法规及规范性文件的要求。

      本法律意见书正本一式五份,无副本。

      本法律意见书由经办律师签署并加盖本所公章方生效。

      (以下无正文)

      ××律师事务所(公章)

      经办律师:(签字)____________

      ____________

      ____年____月____日

     
  •   新三板法律意见书是公司申请挂牌之前必须出具的一份法律文件,那新三板律师法律意见书应该包括哪些内容?

      新三板律师法律意见书主要包括以下内容:

      (一)公司申请挂牌的授权和批准:该部分内容是对公司申请挂牌的股东会决议的内容、形式和程序合法有效性的确认。2013年2月新的《全国中小企业股份转让系统业务规则》不再要求申请挂牌企业需要获得中关村科技园区管理委员会出具的《同意申请进入证券公司代办股份转让系统进行股份报价转让试点的函》,因此目前在这部分中只需要就公司内部形成的关于推荐挂牌决议的合法有效性进行确认即可。

      (二)股份公司股份报价转让的主体资格:新的《业务规则》发布之后,申请挂牌企业不再限于高新技术企业,因此只需要对申请挂牌企业是股份有限公司的身份及其存续时间进行核查。

      (三)股份公司申请股份报价转让的实质条件:这里的实质条件指满足《业务规则》第2.1条所列明的几项要求,即:

      1、依法设立且存续满两年;

      例如:公司是由有限公司按照经审计的账面净资产值折股整体变更设立的股份有限公司,其持续经营时间可以从有限公司成立之日起计算,有限公司成立于**年*月*日,因此,公司持续经营时间在两年以上。本所律师认为,公司符合《试点办法》第九条(一)项“存续满两年”的规定。

      2、业务明确,具有持续经营能力;

      3、公司治理机制健全,合法规范经营;

      例如:

      ①根据公司提供的资料,公司已依法建立健全了股东大会、董事会和监事会等公司法人治理结构。并且,公司还制定了《股东大会议事规则》、《董事会议事规则》、《监事会议事规则》、《总经理工作细则》、《重大投资管理制度》、《关联交易管理制度》、《对外担保决策制度》等一系列公司治理规章制度。

      ②根据公司说明并经本所律师核查,公司三会运作规范,相关机构和人员能够依法履行职责,运作规范。

      综上,本所律师认为,公司符合《试点办法》第九条第(三)项“公司治理结构健全,运作规范”的规定。

      4、股权明晰,股票发行和转让行为合法合规;

      5、主办券商推荐并持续督导;

      6、全国股份转让系统公司要求的其他条件。

      (四)股份公司的设立及工商变更:在这部分中主要就公司的发起程序、条件、方式,改制前后的历史沿革(如有),工商变更登记事项等信息进行说明。

      (五)股份公司的独立性:律师需要围绕公司的业务、资产、人员、机构、财务、自主经营能力等方面来核查公司的独立性。

      (六)股份公司的发起人、股东及实际控制人:对发起人、股东、实际控制人的主要情况主要是从资格、出资情况、人数、住所、占总股本比例等方面进行核查。

      (七)股份公司的股本及其演变:律师需要核查公司设立初起时的出资情况、历次增资情况、股权部分或整体的变更以及股份是否存在质押等信息,但如果其中涉及的某些部分与(四)中的某些部分有重合的话,则可以适当简化。

      (八)股份公司的分支机构:如果股份公司设有分支机构,则在该部分中应对分支机构的基本情况,包括分公司负责人、住址、经营范围、改制前后的名称变化等予以说明。

      (九)股份公司的业务:主要描述股份公司经营范围的前后变更、主营业务及持续经营能力,律师需要对公司业务的合规性进行核查。

      (十)股份公司的关联交易及同业竞争:公司的主要关联方、关联交易往来情况及其对公司的影响,公司与控股股东、实际控制人及其控制的企业之间是否存在同业竞争,律师对公司控股股东、实际控制人所作出的避免同业竞争的承诺的合法有效性进行确认。

      (十一)股份公司的主要财产:这里的主要财产主要是指土地使用权、房屋所有权、知识产权、运输工具、办公设备及电子设备等。另外,针对财产的权属状况,财产的所有权或使用权上是否有受限制情况等,律师也需要在进行核查后予以说明。

      (十二)股份公司的重大债权债务情况:重大债权债务情况主要是指公司正在履行和即将履行的重大合同,重大借款和担保,重大侵权之诉,重大应收、应付款等事项,律师应对上述情况是否会对公司本次股份报价转让造成重大法律障碍,以及是否存有重大法律风险提供专业性法律意见。

      (十三)股份公司的重大资产变化及收购兼并:律师需要核查公司自设立后至出具法律意见书之日间是否发生过合并、分立、兼并、增减注册资本、资产转换、重大资产收购或出售等行为。

      (十四)股份公司章程的制定及修改:在这部分中需要说明原始章程的主要内容以及历次变更的相关内容,同时律师需要核查变更后章程内容的合规性。

      (十五)股份公司治理情况:公司三会的议事规则及所作的相关决议是否合法、合规、真实有效,律师同时应对公司的规范运作情况作整体说明。

      (十六)股份公司的董事、监事和高级管理人员:列明董、监、高的任职资格及人员变化,独立董事的任职资格。

      (十七)股份公司的税务:主要包括股份公司的税务登记证,目前公司缴纳的税种及执行的税率,目前公司享受的税收优惠政策及政府补助,律师同时应核查公司依法纳税的情况。

      (十八)股份公司的环境保护、产品质量、劳动保护、社会保障等:律师应核查公司的生产经营是否有违反环保法规或受过行政处罚,公司的产品质量是否符合国家或行业相关标准,公司与劳动者之间的用工及社会保障是否符合国家相关法律、政策的要求。

      (十九)股份公司的诉讼、仲裁或行政处罚:该部分应就股份公司、股份公司主要股东、股份公司董监高三类主体发生过的诉讼、仲裁及行政处罚进行核查。

      (二十)推荐机构:律师应核查本次股权报价转让的推荐主办券商与股份公司及其股东之间是否存有影响其公正履行推荐职责的关联关系。

      (二十一)结论:律师对股份公司本次推荐挂牌报价转让的综合性法律意见。

      例如:综上,认为,公司已符合相关法律、法规和其他规范性文件规定的股份进入证券公司代办股份转让系统报价转让的条件。公司不存在影响本次进入证券公司代办股份转让系统报价转让的重大法律障碍和重大法律风险。

     
  •   在新三板挂牌公司向特定对象发行股票,律师事务所也有出具法律意见书。而这份法律意见书包括哪些内容?它应该包括豁免申请、发行对象、发行过程及结果的合法合规性、优先认购权等内容。为您详细介绍。

      定向增发过程中,律师事务所法律意见书应包括的主要内容:

      定向发行情况报告书应披露律师事务所关于本次发行过程、结果和发行对象合法合规的意见,主要内容有:

      1、豁免申请:挂牌公司是否符合申请核准定向发行的情况;

      2、发行对象:是否符合投资者适当性要求;

      3、发行过程及结果的合法合规性;

      4、发行相关合同等法律文件合规性的说明;

      5、优先认购权:是否保障现有股东优先认购权;

      6、资产认购:资产是否存在法律瑕疵;

      7、律师认为需披露的其他事项。

      另外,还需注意的是:根据《非上市公众公司监督管理办法》、《全国中小企业股份转让系统关于定向发行情况报告书必备内容的规定》的规定,本次定向发行过程中如果律师已尽勤勉责任仍不能对上述问题发表肯定性意见的,应当发表保留意见,并说明相应的理由及其对本次定向发行的影响程度。

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      定向增发对象:人数不得超过35人。

      《监管办法》第36条规定:本办法所称定向发行包括向特定对象发行股票导致股东累计超过200人,以及股东人数超过200人的公众公司向特定对象发行股票的两种情形。

      前款所称特定对象的范围包括下列机构或者自然人:

      (1)公司股东;

      (2)公司的董事、监事、高级管理人员、核心员工;

      (3)符合投资者适当性管理规定的自然人投资者、法人投资者及其他经济组织。

      公司确定发行对象时,符合本条第2款第2项、第3项规定的投资者合计不得超过35人。

      核心工作的认定,应当由公司董事会提名,并向全体员工公示和征求意见,由监事会发表意见后经股东大会审议批准。

      这一规定调整了发行对象范围和人数限制:首先,公司在册股东参与定向发行的认购时,不占用35名认购投资者数量的名额,相当于扩大了认购对象的数量;其次,将董事、监事、高级管理人员、核心员工单独列示为一类特定对象,暗含着鼓励挂牌公司的董、监、高级核心人员持股,将董、监、高级核心人员的利益和股东利益绑定,降低道德风险;再次,将核心员工纳入定向增资的人员范围,明确了核心员工的认定方法,使得原本可能不符合投资者适当性管理规定的核心员工也有了渠道和方法成为公司的股东,且增资价格协商确定,有利于企业灵活进行股权激励,形成完善的公司治理机制和稳定的核心业务团队。在此必须提请注意的是,在新三板的定向增资中,要求给予在册股东30%以上的优先认购权。在册股东可放弃该优先认购权。

     
  •   挂牌新三板企业法律意见书该怎么写?一份完整、合格的挂牌新三板企业法律意见书要包括首部和正文。而首部包括释义和律师声明,而正文要包括本次股份报价转让的授权和批准、挂牌公司本次股份报价转让的主体资格等等。下面为您一一介绍。

      作为申请新三板挂牌必备文件之一的《法律意见书》,是律师在对申请企业进行尽职调查的基础上结合有关规定,对企业的状况以及是否符合有关挂牌要求所出具的陈述意见。同时,《法律意见书》是有关部门审核企业是否具备挂牌资格的重要依据,对于企业能否顺利申请挂牌起着关键的作用。

      一份完整、合格的法律意见书应当包括首部和正文两部分,结论性意见通常包含在正文内。

      挂牌新三板企业法律意见书内容共性

      (一)首部

      1、释义

      2、本所律师声明

      (二)正文

      1、本次股份报价转让的授权和批准

      (1)公司于某年某日召开董事会会议,审议通过《关于公司股份进入代办股份转让系统挂牌报价转让的议案》,并提请召开股东大会审议。

      (2)公司于某年某日股东大会,会议通过《关于公司股份进入代办股份转让系统挂牌报价转让的议案》,批准公司本次股份报价转让。经核查并根据有关法律、法规、规范性文件和《公司章程》的规定,上述决议的内容合法有效。

      (3)根据公司某年股东大会决议,公司股东大会授权董事会全权办理本次股份报价转让的相关事宜,经核查,该等授权的程序和范围合法有效。

      (4)公司本次股份报价转让尚待取得证券业协会的备案确认。

      综上,项目律师所律师认为,根据我国现行法律、法规、规范性文件以及《公司章程》的规定,本次股份报价转让除尚需主办券商推荐、证券业协会备案外,已取得现阶段必要的批准和授权。

      2、挂牌公司本次股份报价转让的主体资格

      (1)公司整体变更设立

      公司系由某某有限整体变更设立的股份有限公司,于某年某日取得某市工商局核发的《企业法人营业执照》(注册号)。

      (2)公司有效存续

      根据现行有效的《公司章程》,公司为永久存续的股份有限公司。经核查,公司已通过某年度工商年检。根据公司的声明和承诺并经项目律师所律师适当核查,截至本《法律意见书》出具之日,公司不存在营业期限届满、股东大会决议解散、因合并或者分立而解散、不能清偿到期债务被宣告破产、违反法律、法规被依法责令关闭等根据法律、法规、规范性文件及《公司章程》规定需要终止的情形,依法有效存续。

      (3)公司位于某地区高新技术产业开发区

      根据公司持有的《企业法人营业执照》,公司住所为某某地区。

      (4)公司为高新技术企业

      公司持有由某市科学技术委员会、某市财政局、某市国税局、某市地税局于某年某日联合颁发的《高新技术企业证书》(编号),有效期至某年某日。

      综上,项目律师所律师认为,公司是依法设立并合法存续的某地区高新技术产业的非上市股份有限公司,属于高新技术企业,具备本次股份报价转让的主体资格。

      3、挂牌公司本次股份报价转让的实质条件

      项目律师所律师根据《公司法》、《证券法》、《试点办法》及证券业协会的其他有关规定,对公司股份报价转让所应具备的实质条件逐项进行了审查。经本所律师适当核查,并依赖其他专业机构的专业意见,项目律师所律师认为:

      (1)公司存续满两年

      某年某月,公司取得某市工商局颁发的《企业法人营业执照》(注册号),依法成立。公司系由公司按照经审计的截至某年某月的账面净资产XX万元中的XX万元折股整体变更设立的股份有限公司。依据《试点办法》第九条的规定,有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的,存续期间可以从有限责任公司成立之日起计算。因此,公司的存续期间从公司某年某月成立之日起计算,截至本《法律意见书》出具日,公司存续满两年。

      项目律师所律师认为,公司符合《试点办法》第九条第(一)项“存续满两年”之规定。

      (2)公司主营业务突出,具有持续经营能力

      根据公司所持有的《企业法人营业执照》及《公司章程》,说明公司的经营范围。

      ①根据公司的书面说明并经本所律师核查公司报告期内的财务报告、重大合同等文件,公司最近两年的主营业务均为XX。报告期内,公司的主营业务无重大变化。

      ②根据《审计报告》,说明公司主营业务突出。

      ③经核查,公司报告期内持续经营,不存在法律、法规和《公司章程》规定终止经营的情形。

      综上,项目律师所律师认为,公司主营业务突出,具有持续经营能力,符合《试点办法》第九条第(二)款的规定。

      (3)公司治理结构健全,运作规范。

      根据公司提供的资料,公司已依法建立健全了股东大会、董事会、监事会等公司法人治理机构,制定通过了《公司章程》、《股东大会议事规则》、《董事会议事规则》、《监事会议事规则》、《总经理工作细则》、《关联交易决策制度》、《对外投资管理制度》、《对外担保决策制度》等一系列公司治理规章制度。

      根据公司说明并经项目律师所律师核查,公司股东大会、董事会、监事会运作规范,相关机构和人员能够依法履行职责。

      综上,项目律师所律师认为,公司治理结构健全、运作规范,符合《试点办法》第九条第(三)项的规定。

      (4)公司股份发行和转让行为合法合规

      公司系由有限公司整体变更设立,根据公司整体变更的相关工商登记资料并经项目律师所律师的适当核查,公司整体变更符合《公司法》的相关规定。公司设立后至本《法律意见书》出具之日,尚未发行新股。项目律师所律师认为,公司的股份发行和转让不存在违法违规行为,符合《试点办法》第九条第(四)项的规定。

      综上,项目律师所律师认为,公司本次股份报价转让符合《公司法》、《证券法》、《试点办法》等法律、法规和规范性文件中关于股份报价转让的各项实质性条件规定。

      (5)公司取得进入证券公司代办股份转让系统的资格确认函

      某年某日,公司获得由某市人民政府出具的关于同意某股份有限公司申请进入证券公司代办股份转让系统进行股份报价转让试点的函,同意公司申请本次股份报价转让。公司以上条件符合《试点办法》第九条第(五)项的规定。

      项目律师所律师认为,股份公司目前已经具备本次报价转让的实质条件。

      4、挂牌公司的设立

      (1)股份公司的前身。

      (2)公司整体变更为股份有限公司。

      ①某年某月,公司召开临时股东会并做出决议:1)同意以经审计账面净资产折股整体变更设立股份有限公司;2)授权执行董事确定并聘请会计师事务所及评估机构进行审计评估,确定审计、评估基准日;3)授权执行董事办理公司整体变更为股份有限公司登记事宜。

      ②会计师出具《审计报告》审计的账面净资产值。

      ③出具《资产评估报告书》,公司经评估的账面净资产值。

      ④全体股东签订《发起人协议》。

      ⑤会计师出具《验资报告》,公司已收到全体发起人以净资产出资的注册资本。

      ⑥股份公司取得工商局核发的《企业法人营业执照》。

      (4)是否存在变更为股份有限公司后的历次变更的情况。

      综上,项目律师所律师认为,公司从有限责任公司整体变更设立为股份有限公司的程序、发起人资格、条件、方式等符合当时法律、法规及规范性文件的有关规定,公司的设立行为履行了适当的法律程序并办理了工商变更登记手续,公司的设立符合设立时的法律、法规及规范性文件的规定,公司设立合法有效。

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      5、挂牌公司的独立性

      (1)公司的业务独立性

      ①根据公司出具的书面声明并经项目律师所律师核查,公司具备与生产经营有关的生产系统、辅助生产系统及相关配套设施,拥有与生产经营有关的各项技术的所有权或使用权,具有独立的原料采购和产品销售系统,独立进行生产、经营,业务上独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业。公司以自身的名义独立开展业务和签订合同,无需依赖控股股东、实际控制人及其控制的其他企业,具有直接面向市场的独立经营能力。

      ②经公司出具的书面声明并经本所律师核查,公司的业务独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业,与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不存在足以构成业务依赖的关联交易。

      项目律师所律师认为,公司的业务独立。

      (2)公司的资产独立性

      ①根据会计师出具的《验资报告》,公司注册资本已全部缴纳到位。

      ②根据《审计报告》,截至某年某日,公司的总资产为元。公司的资产主要包括XX。根据公司声明与承诺并经项目律师所律师适当核查,公司合法拥有上述财产。

      ③根据公司承诺并经本所律师适当核查,截至本《法律意见书》出具日,公司不存在资金、资产被公司的控股股东及实际控制人占用的情形。

      项目律师所律师认为,公司的资产独立。

      (3)公司的人员独立性

      ①经查阅公司员工名册及劳动合同、工资明细表、社保凭证、与管理层及员工交谈,公司员工的人事、工资、社保等均由公司人事行政部独立管理。根据公司出具的书面声明,公司与全体员工均签订了《劳动合同》。

      ②截至本《法律意见书》出具日,公司总经理、财务总监等高级管理人员均未在其他企业领取报酬,上述人员未在公司的控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事以外的其他职务,未在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪,亦不存在自营或为他人经营与公司经营范围相同业务的情形;公司的财务人员未在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。

      ③根据项目律师所律师核查的股东大会、董事会文件记录,结合历届董事会以及高级管理人员人选产生过程,公司股东推荐董事、监事和总经理人选的程序均合法有效。

      项目律师所律师认为,公司的人员独立。

      (4)公司的财务独立性

      ①公司设有独立的财务部门,已建立独立的财务核算体系,能够独立做出财务决策,具有规范的财务会计制度。

      ②公司持有《税务登记证》,公司依法独立纳税,不存在与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业混合纳税的情况。

      项目律师所律师认为,公司的财务独立。

      (5)公司的机构独立性

      ①公司的组织机构

      ②公司建立了股东大会、董事会、监事会,并制定了完善的议事规则,公司股东大会、董事会、监事会的运作独立于控股股东及实际控制人。

      ③经项目律师所律师核查并经公司确认,公司的办公机构和生产经营场所独立,不存在与控股股东及实际控制人所控制其他企业混合经营、合署办公的情况。公司完全拥有机构设置的自主权。

      项目律师所律师认为,公司的机构独立。

      综上,项目律师所律师认为,公司业务、资产、人员、机构、财务独立,具有完整的业务体系和直接面向市场自主经营的能力及风险承受能力。

      6、挂牌公司的发起人和股东

      (1)介绍公司发起人及其主体资格。(发起人出资方式、出资比例)

      (2)现有股东。(出资方式、出资比例)

      (3)介绍股东之间的关联关系。

      根据关于天津锐新昌轻合金股份有限公司股份进入证券公司代办股份转让系统报价转让的法律意见书,具有这样的关联关系,国占昌与国佳分别持有公司控股股东诺森工贸70%和30%的股权,分别间接持有公司69.02%和29.58%比例的股份,国占昌与国佳系父女关系。国占昌与公司股东王系夫妻关系。

      (4)说明控股股东及实际控制人。

      项目律师所律师认为,股份公司现有股东人数、住所符合法律法规和规范性文件的规定。所有股东具备法律、法规和规范性文件规定的担任股份公司股东的主体资格。

      7、挂牌公司的股本及其演变

      (1)有限公司的设立及及历史沿革。

      (2)股份公司设立时的股权设置。

      (3)股份公司设立后的股本及股权变动。

      (4)公司股份质押及第三方权利情况。

      (5)是否涉及股份公司的子公司的变动。

      8、挂牌公司的业务

      (1)公司的经营范围变更及目前的经营范围。

      (2)公司的主营业务。

      (3)公司开展业务所需的资质及许可。

      (4)说明公司是否存在在中国大陆以外地区经营业务。

      (5)公司的持续经营能力。

      9、关联交易及同业竞争

      (1)关联交易

      a、公司主要关联方

      ①持有公司5%以上股份的股东;

      ②公司的控股股东和实际控制人;

      ③公司子公司;

      ④董事、监事及高级管理人员;

      ⑤公司控股股东及实际控制人控制的其他企业。

      特例:根据腾飞科技股份有限公司的法律意见书,公司主要关联方还包括:持有腾龙股份5%以上股份的股东和对腾龙股份有重大影响法人或自然人及其控制的企业;腾龙股份董事、监事及高级管理人员;上述人员及其关系密切的家庭人员控制的企业,其他可能导致公司利益转移的其他关联关系。

      b、公司的关联交易

      根据《审计报告》并经项目律师所律师适当核查,说明公司报告期内发生的关联交易,主要内容包括XX。公司还应制定相关的关联交易管理制度,为规范公司的关联交易行为,公司召开股东大会通过了《关联交易决策制度》,使关联交易决策管理落实且更具有操作性,进一步的规范了公司关联交易的决策程序。

      综上,项目律师所律师认为,公司对关联交易已经进行了充分披露,没有重大遗漏或重大隐瞒;公司在相关制度文件中对关联交易公允决策的程序做出了明确的规定。

      (2)同业竞争

      ①介绍同业竞争情况。

      ②避免同业竞争的承诺。

      公司股东、董事、高级管理人员及核心技术人员出具了《避免同业竞争承诺函》,表示目前未从事或参与公司存在同业竞争的行为;并承诺:将不在中国境内外直接或间接从事或参与任何在商业上对公司构成竞争的业务及活动,或拥有与公司存在竞争关系的任何经济实体、机构经济组织的权益,或以其他任何形式取得该经营实体、机构、经济组织的控制权,或在该经营实体、机构、经济组织中担任高级管理人员或核心技术人员;其愿意承担因违反上承诺而给公司造成的全部经济损失。

      综上,项目律师所律师认为,公司控股股东、实际控制人及其控制的企业与公司不存在同业竞争,且公司控股股东和实际控制人、董事、监事、高级管理人员及核心技术人员已做出有效承诺以避免同业竞争的可能。

      10、挂牌公司拥有或使用的主要财产

      根据公司提供的情况,主要财产主要包括:(一)土地使用权、房屋所有权及房屋租赁(二)知识产权(三)在建工程(四)车辆(五)商标(六)专利等等,根据公司具体情况,说明公司主要财产情况。

      11、挂牌公司的重大债权债务

      (1)重大合同;

      (2)对外担保;

      (3)其他重大合同;

      (4)侵权之债;

      (5)其他应收款、其他应付款的情况。

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      12、挂牌公司《公司章程》的制定与修改

      (1)公司现行章程的制定。

      (2)公司章程的修改。

      经项目律师所律师核查后认为公司章程制定和修改均已履行了必要的法定程序,具备公司章程生效的法定文件,《公司章程》符合《公司法》及其他现行有关法律、法规及规范性文件的规定,内容合法有效。

      13、挂牌公司股东大会、董事会、监事会议事规则及规范运作

      (1)公司具有健全的组织机构

      根据《公司章程》并经项目律师所律师核查,公司已设立股东大会、董事会、监事会等组织机构。公司具有健全的法人治理结构及组织机构,其组织机构的设置符合《公司法》及其它现行有关法律、法规、规范性文件的规定,能够满足公司日常管理和生产经营活动的需要。

      (2)公司具有健全的议事规则及其它内部控制制度

      公司某年股东大会审议通过了《股东大会议事规则》、《董事会议事规则》、《监事会议事规则》。公司董事会于某年某月审议通过了《总经理工作细则》、公司股东大会审议通过了《对外投资管理制度》、《关联交易决策制度》、《对外担保决策制度》等制度。

      经项目律师所律师核查,上述议事规则及制度均符合《公司法》及其他相关法律、法规和规范性文件的规定,内容具体、明确,具备可操作性。

      (3)公司治理机构的规范运作

      公司能严格按照《公司法》及《公司章程》分别召开股东大会、董事会、监事会,股东大会、董事会、监事会运作规范。

      项目律师所律师认为,股份公司已经健全了股东大会、董事会、监事会的组织机构并制定了议事规则,该等议事规则符合现行法律、法规及有关部门规范性文件要求。

      14、挂牌公司董事、监事和高级管理人员及其变化

      (1)公司现任董事、监事和高级管理人员。

      (2)公司董事、监事及高级管理人员的变化。

      (3)公司董事、监事和高级管理人员的任职资格。

      经项目律师所律师核查,公司近几年内董事、监事和高级管理人员的变化履行了必要的法律程序,符合有关法律、法规、规范性文件以及公司章程的规定,合法有效。

      15、挂牌公司的税务

      (1)股份公司税务登记手续的办理。

      (2)公司执行的主要税种、税率。

      (3)公司纳税情况。

      (4)税收优惠。

      (5)财政补贴情况。

      综上,项目律师所律师认为,公司执行的税种、税率符合现行法律、法规及规范性文件的相关要求,公司属于高新技术企业其享受的税收优惠政策符合国家的相关规定,享受的税收优惠政策合法、合规、真实、有效。公司近几年能够依法纳税,截至目前不存在被税务部门处罚的情形。

      16、挂牌公司的环境保护和产品质量等标准

      (1)公司的环境保护

      根据公司出具的声明与承诺、某地区城市管理和环境保护局于某年某月出具的证明,并经项目律师所律师核查,自某年某月至本《法律意见书》出具日,公司的生产经营活动符合有关环境保护的要求,不存在因违反环境保护方面的法律、法规和其他规范性文件而受到处罚的情形。

      (2)公司的产品质量

      公司持有某地区颁发的《质量管理体系认证证书》,证明公司符合标准。

      (3)公司的技术标准

      根据公司出具的书面说明,说明公司目前执行的主要技术标准情况。

      综上,项目律师所律师认为,股份公司在环境保护、产品质量方面,符合国家相关法律、法规及规范性文件的要求。公司近几年无因违反有关产品质量和技术监督方面的法律法规而受到处罚的情形。

      17、挂牌公司业务发展目标

      根据公司的书面说明,写出公司的业务发展目标内容。

      经核查,项目律师所律师认为,公司在其为本次股份报价转让所编制的《股份报价转让说明书》中所述的业务发展目标与其主营业务一致,符合国家法律、法规和规范性文件的规定,不存在潜在的法律风险。

      18、挂牌公司的诉讼、仲裁或行政处罚

      (1)公司、子公司、主要股东涉及诉讼、仲裁或行政处罚情况。

      截至本《法律意见书》出具日,公司、子公司、持有公司5%以上(含5%)的主要股东无尚未了结的重大诉讼、仲裁,报告期内也未受到过重大行政处罚,亦不存在可预见的重大诉讼、仲裁或被行政处罚的情形。

      (2)公司董事、监事及高级管理人员涉及诉讼、仲裁或行政处罚情况。

      根据公司董事、监事及高级管理人员书面确认,截至本《法律意见书》出具日,公司董事、监事及高级管理人员不存在尚未了结的重大诉讼、仲裁或行政处罚,亦不存在可预见的重大诉讼、仲裁或被行政处罚的情形。

      19、结论意见

      通过对某公司所进行的事实与法律方面的核查,项目律师所律师认为,公司已符合相关法律、法规和其他规范性文件规定的股份进入证券公司代办股份转让系统报价转让的有关条件,公司具备本次股份报价转让的主体资格,不存在影响其本次股份报价转让的重大事项,不存在影响其本次股份报价转让的重大法律障碍、纠纷和潜在风险。公司本次股份报价转让尚待中国证券业协会备案后方可实施。

      (三)尾部:落款,写明法律意见书的出具时间、经办律师签字。

     
  •   核心内容:社会的舆论是具有一定的自由的,在这个自由的范围内,那么刑事案件等等的出现一定会让不少专家进行一个关于案件的意见书,那么在刑事审判中,需要如何应对这些专家的意见书呢?主要的应对能力与及条件是如何的呢?下文将会详细分析希望下文内容,对你有所帮助。

      在刑事审判中,专家法律意见书的出现并非偶然,也算不得新鲜事物了,尤其在不少社会影响广泛、争议较大的案件中出现。目前,专家论证意见的表现形式大致可以分为以下几种:第一种是受案件一方当事人或其家属委托出具的,这也是最为普遍、争议最大的;第二种是专家未受任何委托自发表达意见;第三种是受刑事案件控方即检察院委托出具的;第四种是法院主动组织专家进行论证的。

      对法院而言,除法院主动组织专家进行论证的之外,其他的专家法律意见书特别是受案件一方当事人或其家属委托出具的,却不得不面对一些问题、产生一些疑问。如所谓的专家法律意见书真伪如何审查?法院是否应当接收,以何种名义或途径接收?接收后又如何对待?产生上述问题的根源,在于一些专家论证意见书在真实性、正当性、客观性上存在可质疑之处。在真实性上,仅凭专家“签名”很难确认,提供的一方常常称辗转多人才获得该意见书,无法提供专家的联系方式,即便提供了,或者通过专家实名微博、邮件等方式联系,真伪也未必能确认;但如果要求参加论证的专家到现场确认或者大费周章地去搞笔记鉴定,高昂的成本使之不具有现实性。在正当性上,有观点认为我国是成文法国家,诉讼权利的实施须经法律明文规定,专家法律意见不属于三大诉讼法明文规定的证据类型,也不属于表达当事人意见的诉讼文件,且受一方委托,有偿出具的专家意见书对司法公正造成了巨大潜在危机。但法院组织专家论证就“名正言顺”吗?在客观性上,恐怕是专家论证意见书最受“诟病”的原因。目前来看,专家意见书大多是受一方当事人委托出具的,一方当事人对案情的描述不可避免地带有主观认识,那专家也非常容易产生“先入为主”的认识,而其论证所依据的证据由委托方提供,证据的真实性、全面性,证据收集程序的正当性都无法保障,加上多数专家论证意见是有偿提供的,双方存在利益关系,中立地位一经丧失,由此得出的论证意见的客观性就更受质疑。

      诸多的质疑让法官对待专家论证意见书不免“惶恐”,看了怕受“蛊惑”,虽说专家、学者的论证意见并非“洪水猛兽”,但其影响力不可低估。2003年,浙江省高级人民法院研究室就针对“专家法律意见书对审判工作的影响”进行了一次调研。调研中发现,高达80%的法官表示对专家法律意见书会“阅读并重视专家的意见”。当前,法院的办案骨干力量多数是来自法律院校的青年法官,出具意见书的专家们原就备受尊崇甚至被膜拜,如今与自己办理的案件挂起钩来,其中“潜移默化”的作用是不容小觑的。当然,再多的质疑也无法阻止专家法律意见书不断现身,既然如此,笔者认为不如以积极地态度去应对它,既不要把它当成“洪水猛兽”而避之不及或者心怀芥蒂,置之不理,也不要迷信权威或者担心招致舆论压力而失了自信,而是为其找个“出口”,引导其名正言顺地出场,也让法官们达成共识,以恰当的方式去对待。

      转化一:从幕后到庭前,转化为代理意见或辩护意见

      针对第一种情况,也就是受案件一方当事人或其家属委托出具的专家论证意见,既然其无法摆脱“代理”品格,何不脱掉“外套”,大方地从幕后走到庭前。实际上,大多的专家学者本身就是兼职律师,受委托支持一方意见,不管其中的观点如何客观公正,理由如何充分,都不宜以专家这一具有社会影响力的身份和头衔出现。专家,根据汉语字典的解释,是指在学术、技艺等方面有专门技能或专业知识的人。这些人在其研究的领域往往是有所建树,而被广泛认可,而一些知名专家更是在其研究领域具有一定的学术权威,具有巨大影响力,除非表明是一方代理人或辩护人的身份,否则,其所出具的所谓“专家意见”对法院的审判工作产生了无形的压力,一旦法院的判决与“专家意见”相左,很可能因此遭到公众的普遍质疑,对法院的独立审判产生困扰,而对另一方当事人来说也是极大的不公平。为此,建议法院遇到上述情况应引导当事人通过办理委托手续,使专家获得合法的诉讼定位,将专家论证意见转化成代理意见或辩护意见。否则,法院可以拒不接受所谓的“专家论证意见书”。这样对公众而言,只不过是一方当事人花“大价钱”请来了知名律师,而非“主持正义”的法学专家。即可以使“专家论证意见”名正言顺地参与庭审,也给予了另一方当事人对专家意见进行质证、辩驳的诉讼权利。同时,还能避免一些法律服务者或者律师以请专家为名,“吃两头,乱收费”。

      转化二:纳入民意沟通表达渠道,视为民意表达之一

      对于第二种情况,也就是未接受任何一方委托,一名或多名专家针对某一案件各自或共同发表的相同或者相反的意见,应当视为民意表达的一种。专家也是公民,当然有权通过书面或者在其个人博客、论坛、报刊等媒体上发表个人对某个案件的看法,尽管其观点与其他公众的观点相比较更加具有专业性,但仍然属于民意的一种,如果当事人及其代理人从公开发表的媒体上复制专家对本案或者类似案件的法律意见,提交法院,法院完全可以不予接受。因此,法官在遇到此类情况,应当慎重处理,如果打算对该意见进行参考,则应当表明态度,仅是将该意见书作为参考资料,而非作为证据材料也非作为代理意见或辩护意见使用。当然,作为民意表达的一种,法院对专家论证意见的态度并非应当不理不睬。人民法院三五改革纲要明确提出,法院要建立健全民意沟通表达机制,并强调要完善人民法院与人大代表、政协委员、民主党派和无党派人士、广大人民群众、律师、专家学者等的沟通联络机制。为此,对于专家学者以“专家论证意见书”的方式表达的民意,法院也要以适当的方式去关注,将其作为直接或者向人民法院提出的意见或建议认真、客观地看待,并在适当时机,通过适当方式,公开作出回应。

      转化三:从台前到幕后,充当外援“智囊团”[page]

      对于上述第三和第四种情形,即受刑事案件控方即检察院委托进行的专家论证和法院主动组织专家进行论证的,笔者以为,都可以看做是外援“智囊团”,是对法官、检察官知识结构的补充。当前,案件数量持续快速增长,法官断层现象比较严重,很多年轻法官进入法院1至2年就开始办理大量案件,在基层法院,工作3年以上的法官大多已经是法院的办案骨干力量,检察院的情况也是类同。这些年轻法官尽管都具有较高的理论水平,但毕竟办案经验不足,加上近年来疑难复杂案件层出不穷,法律法规不断更新,特别是涉及专业技术问题的案件数量大幅上升,不少基层法院的法官应对能力显然不足。

      最高人民检察院早在1999年就设立专家咨询委员会,全国检察机关专家咨询委员制度运行至今已经14年,并出台文件明确了专家咨询委员会的主要职责、专家咨询委员的任期、联系机构、提请咨询和论证的程序、经费保障等。而“应邀参与重大疑难复杂案件咨询”,是专家委员重要的履职方式。法院咨询专家意见的机制法律尚未规定,但上海、深圳、厦门等地的法院邀请专家集体论证疑难案件的情况并不鲜见。法院对于专家提出的咨询意见,往往是纳入自由心证形成过程,作为加强内心确信的参考,不同于“司法鉴定结论”,更非直接作为证据使用。

      从司法独立的角度来说,不论是检察院还是法院,都不应受外界干扰,独立的去审查和审理案件。但当检察官、法官的专业知识和办案经验不足以应对一些专业知识要求很高的案件时,选择咨询权威专家的意见显然是一种对案件负责的态度,值得肯定。当然,这种专家咨询的方式,笔者认为有几个方面需要注意:一是专家意见的多元化。作为外援“智囊团”,咨询专家的选择上,应当邀请持不同意见的专家共同参与讨论和论辩,而不应局限某种意见的专家,这样有助于启发思路,而非强化某种倾向性意见。二是论证意见要保持“幕后性”。咨询专家可以增强法官对于案件判断的确信度,并可能通过法官自由心证转化为裁判理由,但最终的判断是由法官作出,因此,专家意见不应像证据一样公开进行,而是限于内部咨询更为妥当。三是专家咨询意见的保密性。咨询专家意见的方式可以是多种的,既可逐个当面电话、电邮交流的方式,也可召开专家论证会集体论证。但专家的各种意见应当归档保存,并不对外公开,咨询的过程也不宜由双方当事人及其代理人、辩护人参与。

      当然,上述的情况都是针对案件正在审查或审理阶段,若是案件宣判以后,法院邀请专家论证来应对社会舆情,那么这类意见相当于声援法院裁判结果的一种民意,仍应纳入第二种情况对待更为妥当。

     
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