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• 作为公司的监事，是否要遵循竞业限制的义务？

  2021-11-090次

  行董事，张某出资20万元任公司监事及副总经理，并记载于公司《章程》。《章程》明确约定，公司的董事、经理及财务负责人不得兼任监事。2019年，张某从公司离职后，便与王某成立了一家公司，该公司经营的范围与玻璃机械公司基本一致，玻璃机械公司在了解详情之后，随即以张某违反公司竞业禁止的相关规定向法院提起诉讼，请求法院判令张某将其在与王某成立的公司处所获得的收入50万元归玻璃机械公司，并赔偿玻璃机械公司经济损失50万元。法院最终以公司法并未对监事篡夺公司商业机会行为及竞业行为作禁止性规定。况且张某在设立新公司时已不在玻璃机械公司处任职，故对张某来说无竞业禁止的义务，驳回玻璃机械公司的所有诉讼请求。【律师解析】其实作为上面所提出的作为公司的监事，是否要遵循竞业限制的义务的问题，笔者查询了不同的案例，发现存在“同案不同判”的情形，下面笔者仅针对以上案例的判决结果为不需要承担竞业限制的情形进行分析。本案的关键为张某的职务为监事，《公司法》第148条规定，董事、高级管理人员不得有下列行为：…（五）未经股东会或股东大会同意，利用职务便利为自己或他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。所以，法律的规定中并无监事，并且张某也已经离职公司，尽管张某同时也兼任公司的副总经理，但根据《公司法》第117条规定，公司的董事、高级管理人员不得兼任监事，以及公司《章程》明确约定，公司的董事、经理及财务负责人不得兼任监事。所以不能认定张某副总经理的身份，张某也就不应当受《公司法》第148条的行为限制。【律师建议】通过本案的败诉经验，作为公司的经营管理者，在任命员工职位的过程中，就应当根据法律的强制性规定来任命，充分了解每个职位所应当承担的责任与义务是什么，不至于导致最终陷入弱势的位置。若对于并非法律规定的应当承担竞业限制性义务的主体，那如果在《章程》中进行明确具体的约定，则也能得到想要的效果。但是还要提醒作为监事的员工，不要轻易尝试具有竞争关系的业务，不同的法院也有作出对监事不利的不同判决结果的案例。请慎思而行。【参考法规】《公司法》第147条规定，董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。《公司法》第148条规定，董事、高级管理人员不得有下列行为：…（五）未经股东会或股东大会同意，利用职务便利为自己或他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。《公司法》第149条规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。《公司法》第117条规定股份有限公司设监事会，其成员不得少于三人……董事、高级管理人员不得兼任监事。本法第五十二条关于有限责任公司监事任期的规定，适用于股份有限公司监事。
• 如何行使竞业限制的解除权？

  2021-11-090次

  了《竞业限制协议》（以下简称“协议”），协议约定，李某在离职后两年内都不允许从事与本酒店相竞争的企业以及不得泄露酒店的商业秘密、运营模式等，双方协商一致，以500元/月的支付方式向李某支付竞业限制补偿金，连续支付三年。2018年，李某提出辞职，但是酒店并未付清李某工资，其中包括500元/月的补偿金，李某遂向劳动仲裁委员会申请仲裁。庭审中酒店要求解除限制协议，李某要求额外支付三个月的补偿金。后裁决结果为，李某同意解除限制协议，所以裁决解除限制协议，同时酒店需支付三个月的补偿金。但是需要按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条规定，用人单位应按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿金。【律师解析】本案主要来看行使《竞业限制协议》解除权的问题。解除权的行使分为主动解除权和被动解除权，而主动解除权的行使权限为企业，被动解除权的行使者为员工，就此案例我们来解析企业的解除权行使问题。这在《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第八条、第九条中已经明确规定。企业在任何时段都是可以行使任意解除权的，只是本案发生在员工离职后，李某履行了相应义务，所以，用人单位根据法律规定，最终需要支付额外3个月补偿金。【律师建议】其实用人单位在不同时期行使解除权的后果是不一样的，在员工离职前和离职时，针对员工的职位进行评估，对于认为没有必要继续履行竞业限制义务的，就明确向员工说明情况，最好是以书面的形式进行告知，必要时，直接解除《竞业限制协议》在离职后就不用继续支付经济补偿金。用人单位在离职后可以随时提出解除《竞业限制协议》的权利，但是，基于期间，员工一直在按照协议约定，继续履行自己的义务，那么用人单位就应当支付相应的3个月的补偿金。虽然员工也享有解除权，但是也是有条件的，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第八条规定，是因为用人单位的原因同时未支付3个月经济补偿金。所以，员工行使解除权具有一定的局限性。根据司法实践，关于此类竞业限制纠纷案件主要都是发生在员工离职后，因此企业很容易在员工离职后忽略协议中的权利义务问题，在离职时，应当进行仔细审查，以免在后期出现经济补偿金追偿的问题。【参考法规】《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条规定，当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。前款规定的月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第八条规定，当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，劳动合同解除或者终止后，因用人单位的原因导致三个月未支付经济补偿，劳动者请求解除竞业限制约定的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第九条规定，在竞业限制期限内，用人单位请求解除竞业限制协议时，人民法院应予支持。在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿的，人民法院应予支持。
• 员工与用人单位仅约定竞业限制义务，却没有约定支付竞业补偿金

  2021-10-290次

  三条明确约定，王某不得泄露公司商业秘密，保证在离职后两年内不得入职与本公司构成竞争关系的企业。但是协议并未约定竞业限制补偿金的总额，王某离职后入职DP公司，但是该公司没有与XX公司存在竞争关系，张某在向XX公司提出竞业限制补偿金被拒后，便向劳动仲裁委提出了申请，主张支付补偿金。后仲裁委作出裁决书，要求XX公司支付王某竞业限制补偿金。XX公司不服提起诉讼，一审法院判决XX公司支付补偿金，XX公司仍不服，提起上诉，二审法院最终判决：驳回上诉，维持原判。【律师解析】那么，根据案例分析，我们来回归问题，没有约定支付竞业补偿金，是否必然导致竞业限制协议无效?答案是否定的，经济补偿条款并非竞业限制协议的生效要件，未约定经济补偿的竞业限制协议有效，对双方具有拘束力。根据《劳动合同法》第二十六条第（二）款规定，下列劳动合同无效或者部分无效：……（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的。单方免除自己的条款部分对员工不产生拘束力，王某仍然有权主张竞业限制补偿金。从另外一个角度看，新兴公司拒绝支付补偿金的行为，致使王某签订《竞业限制协议》的主要目的不能实现，王某履行了自己的义务，而新兴公司拒不支付补偿金的行为，已经构成了根本违约，王某也可以主张要求解除《竞业限制协议》，并要求赔偿损失。【律师建议】在这里要给用人单位几点建议，第一，在签订《竞业限制协议》时，签订的时间最好选择在员工入职时，在员工离职后，再要求员工签署，考虑到不能更好的去找下一份工作，对未来的影响比较重大，员工不一定会签这个协议；第二，在员工离职时，充分考虑清楚是否还要继续履行《竞业限制协议》，若觉得没有继续履行的必要，则尽快解除协议，节省公司成本；第三，同样对于需要履行《竞业限制协议》的人员未在法律规定的范围内，那么就需要对协议进行一个明确而详细的约定，避免出现“漏网之鱼”；第四，对竞业限制的期限一般要明确约定，限制的期限一般不超过两年。【参考法规】根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条规定，用人单位与劳动者约定了竞业限制协议，但在协议中未约定补偿金，在不违反相关法律法规规定的情形下，该竞业限制协议是有效的，劳动者履行了竞业限制，用人单位应支付竞业限制补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条规定，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十四条规定，竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。