张栩

曾某租了一套房，专门用于制造毒品，公安机关从该出租屋内缴获三千多克毒品和制毒工具。依据《刑法》第三百四十七条规定，制造海洛因或甲基苯丙胺五十克以上的处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。我是在开庭前半个月才接触该案，当时看到起诉书上的毒品数额，不禁倒吸了一口凉气，心想可能会判死刑。接受该案后，我赶紧到中级人民法院去查阅了案卷，并去看守所会见了被告人，详细了解了案情，并进行了详细分析，从各个角度寻找对被告人有利的情节。最后总结了六方面的辩护意见：1、社会危害方面；2、控方证据方面；3、毒品含量方面；4、制毒技术方面；5、被告人个人及家庭情况方面；6、被告人认罪态度方面。开庭时，我充分发表了辩护意见，阐述了对被告人从轻、减轻处罚的事实和法律理由。最后，法庭采纳了我的辩护意见，给被告人处以法定最低刑，有期徒刑十五年。案号：（2013）穗中法刑一初字第170号北京市奕明（广州）律师事务所张栩律师

何某曾任某国有企业财务经理，2005年该企业解散后，何某自谋职业。2011年10月何某因在某国企任财务经理其间涉嫌贪污、私分国有资产被逮捕。本律师接受何某家属委托后，多次到看守所会见何某，了解案情，并到检察院查阅案卷材料。本案属共同犯罪，还有其它几名同案犯为公司高层领导，何某属中层干部。在企业解散前几年，逢年过节，高层领导会开会讨论小范围分钱的事情，决定之后再通知何某办理，何某并没有参加会议，何某每次也分得一部分钱。几次分钱总金额达200万元。另外，2002年公司利用小金库的资金，给全体职工发过一次奖金，此事由公司领导决议，何某经办。详细了解案情后，本律师仔细分析了所有细节。本案贪污金额巨大，依据《刑法》第三百八十三条之规定，个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或无期徒刑，可以并处没收财产。共同犯罪人按其所参与的犯罪承担刑事责任。本案所有被告人的贪污金额均按200万元计算贪污金额，而不是按其实际分得的金额计算。本案何某实际分得的金额也已超过十万元，再加上私分国有资产罪，数罪并罚，所以何某的案情还是比较严重的。但在反复研究案情之后，我发现了诸多可以对何某从轻、减轻处罚的情节。尤其是对于私分国有资产罪的追诉时效问题。在刑事案件方面，时效问题可能常会被人忽略，因为，实践中使用时效抗辩的案例极少。本案六个被告人均被指控私分国有资产罪，其它被告人的辩护人均未发现时效问题，只有本律师当庭提出该项指控已过追诉时效。本案中，何某涉嫌私分国有资产的罪行并不严重，按照法律规定可能判处三年以下有期徒刑或拘役。依据《刑法》关于追诉时效的规定，法定最高刑为不满五年有期徒刑的，经过五年，犯罪行为不再追诉。本案私分国有资产的行为发生在2002年，追诉行为发生在2011年，已经过了九年，行为人享有不被追诉的权利。在涉嫌贪污的案情中，何某系从犯，从未参与共谋，没有参加过会议，他只是执行领导的安排的任务。案发后，家属积极退赃，且何某认罪态度好，有明显的悔罪表现。本案的开庭很精彩，开庭时间从上午九点一直持续到中午一点半，中间休息了一次。本律师充分发表了上述辩护意见。一审判决，何某犯贪污罪，判处有期徒刑两年六个月。对于私分国有资产罪，不予认定。判决后，我再次去看守所会见何某，何某表示对判决满意，不会上诉。

李某17岁时犯抢劫罪，2004年被判刑。出狱后到东莞工作，2007李某在东莞抢劫致人死亡后逃回老家。2008年李某因盗窃罪在老家被判刑两年，此次审判、服刑期间，当地司法机关未发现其抢劫致人死亡的罪行。2010年出狱后不久，李某在老家被东莞警方逮捕。东莞中级人民法院一审判处李某死刑，赔偿受害人家属63万元。一审判决后，李某家属找到本律师，要求我为李某辩护。接受委托后，我到广东省高级人民法院查阅案卷，了解详细案情。本案一审期间，受害人家属和乡亲向司法机关递送了多份联名意愿书，要求判处李某死刑。李某致人死亡确实罪行重大，按照《刑法》第二百六十三条规定，有“（一）入户抢劫……（五）抢劫致人重伤、死亡……”情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。而李某同时具有这两种情形。查阅案卷后，我又到看守所会见了李某本人，进一步了解了案情。受害人是一家废品回收店的老板，李某有时会将盗来的一些工地上的线材卖给受害人，所以两人是认识的。案发当晚，李某想去敲诈受害人，凌晨一点钟左右，李某敲响了受害人废品收购站的大门，说有东西要卖，受害人开门让李某进去了，进去后李某说公安机关发现了他盗窃的事，要来抓他，要求受害人给他一些钱，不然他就向公安机关说出他销赃的事情。受害人不给钱，并赶他走。李某反而找张凳子坐下了，受害人捡起一根铁棍驱赶他，并将他的头部打破了，于是双方扭打在一起，等李某清醒过来时，发现受害人已经倒在地上。李某赶紧逃走了。本案李某的犯罪事实基本属实，但有一个容易忽略的与量刑有重大关系的细节，那就是“入户抢劫”的认定。一审法院认定李某属“入户抢劫”。本律师对此提出异议，入户抢劫是指为实施抢劫行为而进入他人生活的与外界相对隔离的住所，包括封闭的院落、牧民的帐篷、渔民作为家庭生活场所的渔船、为生活租用的房屋等进行抢劫的行为。本案李某入户时并没有抢劫的犯意，他入户的目的不是抢劫。而且他也不是秘密入户或使用暴力入户，而是敲门后，由受害人打开门让其入内。后因在敲诈过程中，被害人反抗激烈，先用铁管殴打被告人的要害部位—头部。导致被告人情绪一时失控，双方扭打在一起，才造成严重后果。因此，一审法院认定李某“入户”抢劫是不正确的。一审法院认定李某属于累犯，本案二审期间，《刑法修正案（八）》已生效，该修正案对累犯的认定作出了修改，“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。”被告人2004年被判刑时系未成年人，因此，不应认定为累犯，不应从重处罚。二审期间，本律师协助被告人家属积极寻找联系受害人家属，向受害人家属赔礼道歉，并尽最大能力赔偿受害人家属。最终取得了受害人家属的谅解。被告人已真诚悔过，他也必须为他的罪行付出代价，但这个代价是否必须以剥夺他的生命为标准，杀人是否必须偿命，这是值得我们深思的问题。中国有句古话叫做“冤冤相报何时了”，而以命偿命的思想，多少有些冤冤相报的成份。被告人并没有杀人的故意，因在敲诈的过程中发生争执、扭打，失手致受害人死亡。并不属于““罪行极其严重，依法必须适用死刑”的情况。二审法院最终改判李某死刑缓期执行，成功保住了性命。

中国人传统的以“和”为贵的思想使大家认为惹上官司是很严重的、没有面子的、不好的事情。大家认为一辈子不用请律师、不用看医生是最好的人生。律师和医生确实有相似之处，医生为人看病，律师为事件看病，发生纠纷了，律师要分析事件的法律关系，对事件的走向、对当事的人的影响作出准确的法律分析，为当事人提供最合适的建议，提供最有利的法律帮助。其实，大家忽略了一点：医生不仅可以治病，也可以保健防病，律师也一样，不仅可以帮助诉讼，也可以防止诉讼发生。其实，我们就生活在法制社会中，法律无处不在，我们反倒忽略了它。如果在日常生活中能很好的处理各种法律关系，就能防止诉讼发生，即使发生诉讼，也能轻松胜诉。本律师有个朋友，和别人合伙开店，因各种原因，后来他决定退伙。与合伙人商定了退伙条件，合伙人一时无法退还他的出资，约定分期偿还。如果不懂法律，大家可能就是达成口头协议而已，或者就简单的写一页退伙协议。万一发生纠纷，就会有很多法律漏洞，双方就会纠缠不清。这位朋友当时找到我，让我帮他写这份退伙协议。听了他的介绍，我详细分析了整个事情的来胧去脉，分析这个事情中可能涉及的法律关系，如何才能保障他收回款项。在合同中，我写明了退伙原因，退伙前企业状况，退伙前后各种责任承担、权利归属，如何付款，违约责任，抵押担保……。没想到，几个月后，因为对方当事人违约，这个朋友请我帮他起诉对方，因为事前准备充分，合同很完善，诉讼进行得很顺利。朋友很快拿回了50万元欠款。我们代理的各种案件中，常出现这种情况，当事人在交易中基于情感信任，而没有任何留下任何证据，或者证据很欠缺，很多情况，大家觉得不用写书面的东西，或者写得不明确，觉得差不多就可以了。合作的时候大家都好说话，合作出现摩擦的时候，公说公有理，婆说婆有理就扯不清了。如果合作一开始就请律师介入，明确双方的权利义务、违约责任，万一出现纠纷就好解决了。所以，日常生活中，大家要作出较大投资或重要决定时一定要征询律师意见，有必要请律师起草相关协议。而不要等到纠纷发生之时才想起找律师。当然，纠纷已经发展到诉讼阶段了，更需要找律师，诉讼是很专业的事情。从庭前准备到开庭到庭后补充意见每个阶段都很重要，都要以专业的知识、技巧去应对。有时看到没有请律师的当事人去开庭，法官问当事人问题，当事人一脸惘然，或者答非所问，或者作出对自己非常不利的回答，当事人自己提交的证据也是乱七八糟，自己都搞不清头绪，开庭效果很差，原本是自己有理有据的事情，最终却败诉了。不是法官不公，而是当事人要为自己提出的主张承担举证责任，法官不能帮你证明，法官只能保持中立。法庭上是原被告双方的博弈，你因为你有理，就指望法官来帮你，你得让事实和证据来说服法官，这需要专业的法律素养！

龚小姐咨询：自己是四川人，丈夫是香港人，两人在四川登记结婚。自己在广州工作生活，丈夫在香港，两人分居多年，很长时间联系不上丈夫。要在哪里起诉离婚？我国的诉讼案件管辖以“原告就被告”作为地域管辖的一般原则：“对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖，被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖”。对于涉外婚姻案件还有以下特殊原则。(1)对不在中华人民共和国国内居住的人提起的有关身份关系的诉讼，由原告住所地人民法院管辖;原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖。(2)在国内结婚后，定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼需由婚姻缔结地法院所属国法院管辖为由不予受理，双方回国要求人民法院处理的，可由原结婚登记地或被告原户籍所在地人民法院受理。(3)在国外结婚，并定居国外的华侨，这类离婚案件人民法院原则上不予受理。如所在国以当事人的国籍所属为理由拒不受理，双方回国要求人民法院处理的，可由被告原户籍所在地人民法院受理。(4)中国公民一方居住在国外，一方居住在国内，不论哪一方向人民法院提起离婚诉讼，国内一方住所地的人民法院都有权管辖。如国外一方在居住国法院起诉，国内一方向人民法院起诉的，受诉人民法院有权管辖。(5)中国公民双方在国外但未定居，一方向人民法院起诉离婚的，应由原告或者被告原住所地的人民法院管辖。(6)涉港、澳、台的离婚案件的管辖，比照涉外案件处理。所以龚小姐可以在经常居住地广州起诉离婚。

梁小姐咨询：1.公司一股东占45%股份，不参与公司经营，人在外省。现要求公司将公司账薄复印寄给他看，公司可不可以拒绝？根据《公司法》第三十四条，股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面要求，说明目的。……。根据该条文可知，股东可以查阅、复制的内容是有所区别的。对于公司章程、股东会会议记录等内容，股东可以查阅和复制。而对于会计账簿，《公司法》只赋予了股东查阅权，并没有复制权，当然，如果公司同意复制的，法律也不禁止。对于账簿的查阅权还受一定的条件限制，股东行使账簿查阅权，需向公司提出书面请求，说明目的。公司如果有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。2.因公司经营困难，现想解散公司，但占45%股份的股东不同意，公司该怎么办？《公司法》赋予公司较大的意思自治权。在不违反《公司法》的强制性规定的条件下，公司股东可以在公司章程中约定公司经营范围、决策方式、利润分配、公司变更、解散等等事由。但现在很多公司没有充分利用好章程的作用，在签订章程时大多是采用固定的模板。出现争议时只能根据《公司法》的规定来解决。《公司法》第四十三条：股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。由此可知，股东表决权不必然与出资比例一致，股东可以在章程中另行约定。根据《公司法》第四十四条规定，公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。本咨询案中，公司章程中如果没有约定表决权，一般是按出资比例行使表决权。占45%股份的股东反对解散公司，而解散公司须经代表三分之二以上表决权的股东通过，这样公司就无法对此事作出决议，陷入了僵局。公司僵局对公司、公司股东、公司职工及债权人都会产生严重的损害。面对公司僵局形成的原因及其危害，寻求破解公司僵局的途径就倍显重要，但从经济角度或效率角度上看，预防僵局的形成更具有