朱金川

由《王××侵犯商标专用权案》总结商标侵权案件诉讼心得朱金川一、案情简介：王××，男，56岁，汉族，江苏省连云港市人。系连云港市新浦区新星汽配经营部（个体户）负责人。2013年2月，山东烟台石川密封垫板有限公司的相关工作人员在连云港市场暗访发现连云港汽配市场有大量汽配商户非法销售侵犯该公司商标专用权的假冒产品。为净化市场，维护广大消费者及厂方的合法权益，该厂决定拿起法律武器维权，打击不法商户无视法律，肆意售假，坑害消费者的嚣张气焰。2013年3月1日陪同公证处公证员现场取证后，于2013年4月6日向连云港市中级人民法院递交诉状，提起告诉。诉讼请求是：1、判令被告立即停止侵犯原告商标权的行为；2、判令被告赔偿原告经济损失人民币共计3.5万元；3、判令被告向原告支付因制止上述侵权行为的合理开支共计5000元（包括律师代理费、公证费、调查费、交通费等）；4、本案诉讼费用由被告承担。二、代理意见：1商标侵权的事实认定。根据商标局《关于假冒注册商标商品及标识鉴定有关问题的批复》（商标案字【2005】第172号），对于涉案商品的真伪，可以委托商标注册人鉴定是否为真品，并由其对鉴定结论承担法律责任。《江苏省惩治生产销售假冒伪劣商品行为条例》13条：涉嫌假冒伪劣的商品需要检验的，行政执法部门应当抽样取证，由法定的检验机构在规定的期限内出具书面鉴定报告；涉嫌冒用他人商品标识的，也可以由被侵权人进行鉴别，被侵权人应当自收到送检样品之日起七日内如实出具鉴别报告。因烟台石川密封垫板已出具鉴定书，可以认定被告侵犯了商标专用权。2《中华人民共和国商标法》56条：侵犯商标专用权的赔偿数额，为侵权人在侵权期间因侵权获得的利益，或被侵权人在侵权期间因被侵权所受到的损失，包括被侵权人为制止侵权行为支付的合理开支，前款所称侵权人因侵权所得利益，或被侵权人因侵权所受损失难于确定的，由人民法院依据侵权行为的情节判决给予五十万以下赔偿。考虑到侵权人的赔偿能力及经营状况和侵权具体情节，现在原告提出了较低的索赔数额，完全符合法律规定，理应得到支持，以维护商标权人的合法权益。3《中华人民共和国商标法》56条：销售不知道是侵犯商标专用权商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，不承担赔偿责任。被告以第56条第三款抗辩，需提供销售清单、正式发票、商品型号要与已公证商品相符，提供工商登记信息，加盖公章，以说明提供者经营实体的真实存在。经营者比一般人专业，要求比普通消费者具有更多审慎注意义务，辨别能力也较普通人更强。如果其进货价显著低于正规出厂价，则其以不知道销售的是侵犯商标专业权的商品是不成立的。“不知道”的证明程度，应当是销售者在进货时作为市场经营主体，应当尽到合理注意义务。往往从以下三方面判定：A销售商的专业经营及认知能力。B权利人的商标的知名度、显著性。C商品来源。销售商所售商品来源合法，并能说明提供者D对于提供者资质、商品商标注册证等审查备案。审查内容包括查验供货者的经营许可证，营业执照、认证标志及名优标志。检验报告、合格证书、商标注册证等。唯有如此，才能证明其销售的是不知道侵权产品，商品是合法取得。商标理论界所称“合法取得，”仅指商品的进货渠道及其取得方式是否合法。商业税务发票即是国家税务部门监制并认可的正规发票，也是商人依法诚信、依法纳税的重要凭证，因此，侵权者只有提供商业税务发票、购货合同、支付凭证，提供者的工商登记信息等材料，才能形成完整的证据链来证明其主张。而收款收据、出库单、入库单，都是由一方当事人出具的单方证据，不具社会公信力。根据相关法律规定，被告应当依照商业社会的信守契约原则，对原告予以赔偿，而不是强词夺理，推卸责任。三、案件审理结果及代理启示在原告出具公证书及假冒产品与原厂正规产品当庭比对后，被告在无可辩驳的事实面前，虽不得不承认其出售的产品非原厂正品，但强词夺理其有供应商的收据，属于“《中华人民共和国商标法》56条：销售不知道是侵犯商标专用权商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，不承担赔偿责任”中所说的合法取得。代理人马上驳斥收据并不能证明是商标法第56条中所说的合法取得。因为商标理论界所称“合法取得，”仅指商品的进货渠道及其取得方式是否合法。商业税务发票即是国家税务部门监制并认可的正规发票，也是商人依法诚信、依法纳税的重要凭证，因此，侵权者只有提供商业税务发票、购货合同、支付凭证，提供者的工商登记信息等材料，才能形成完整的证据链来证明其主张。虽本案被告侵权事实确凿，法律规定明确，但代理人考虑到告诉的目的既要警示侵权人，停止商标侵权行为，也要兼顾社会和谐，尽量不激化矛盾。同时也考虑到我国目前知识产权司法保护现状及以后执行的难度，因此在法官的主持下，还是与被告最终达成调解协议，以被告承诺停止侵权，不再销售假冒产品，并赔偿8000元结案。作为侵犯商标专用权案件的代理人，在代理该类案件时，首先应明白购买假冒产品取证时应由公证处现场公证，准备商标注册证的公证文书，搞清正规产品与假冒产品的区别，准备在庭审时现场比对，这些工作都是必须完成的。2013/6/22

按照现行法律，农村户口和城镇户口的人在交通事故中受伤或死亡后，经济赔偿数额相差很大，农村户口的人赔偿数额比城镇居民有时要少几十万，同命不同价，这明显不合理，修改相关法规的呼声也越来越高。但在当前尚未修改的法律框架下，农村居民如何在交通事故中最大限度地维护自身权益，获得较为公平合理的经济赔偿？这是个必须认真对待的问题，此时聘请一个熟谙交通事故索赔的律师就非常必要了。2016年7月8日11时10分左右，驾驶员高**驾驶苏G91***重型仓栅式货车在海州区新坝中路由南向北行驶至与李圩八米路交叉路口处时，与由东向西行驶的农村老太太邹**驾驶的苏G60****电动车左侧相撞，造成邹**严重受伤，2016年7月8日下午14：41送达连云港市第二人民医院抢救，医治无效于2016年7月8日15：13死亡，死亡诊断是失血性休克、骨盆多发性骨折、膀胱破裂、脾脏破裂、左侧肋骨骨折、腰椎横突及骶椎骨折、左侧颧骨骨折、左侧眼眶外侧壁骨折、头皮裂伤、多处软组织损伤。连云港市交警支队海州三大队出具连公交认字【2016】22号交通事故认定书认定，当事人高才连驾驶检验制动不符合《机动车运行安全技术条件》规定要求的机动车上路行驶，通过没有交通信号灯及交警指挥的交叉路口时未让右方道路来车先行，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第21条及52条第（二）项，驾驶员承担本起事故主要责任，邹**驾驶电动自行车上路行驶，未确保安全，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第38条，在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行。故承担次要责任。高才连构成交通肇事罪在逃（后被网上追逃并拘留）。2016年9月6日，邹**的近亲属委托律师提起民事诉讼，按城镇居民标准，要求中国人寿财险保险公司、驾驶员高才连、车辆所有人胡冈山连带赔偿经济损失632404元，其中医药费8967元，精神抚慰金50000元、死亡赔偿金37173*17=631941、丧葬费30891元，电瓶车损坏定损1000元，误工费7000元、交通费2033元，合计760005元，按主次责任主张632404元（车主已付30000元）。作为本案代理律师，我们要求委托人尽量搜集邹**在城镇长期居住、务工的证据。包括租房合同，劳动合同，证人证言等。在提交给法院相关证据后，最后在法院主持调解下，保险公司同意按城镇居民标准赔付，赔付金额为五十万元。外逃至南京打工的驾驶员高才连外出逛街时，在一次警察例行检查身份证时，被抓获归案后拘留。为早日取保候审，获得人身自由，此时高才连才被迫与原告等人联系，在律师的主持下，达成赔偿协议，一次性赔偿现金32000元。当前，大量农村劳动力外出在城镇打工，长期在城镇居住、生活。当出现交通事故时，搜集这些人在城镇居住生活工作的证据就非常重要。农村居民赔偿金额少，农村人命不值钱，本身就不合理，这基本是司法界的共识，在现行法律没有修改的情况下，大多数法官对农村居民按城镇居民获赔的标准把握都较为灵活宽松，只要有相应证据，大多数在城镇打工居住生活的农村人都是可以按城镇居民获赔的。本案中农村老人邹**在交通事故中死亡后，其近亲属就是在律师的帮助下，以老人在城镇打工居住生活，成功按城镇居民标准多获赔近30万元。保险公司在将赔偿款打到法院账户后，需原告几人悉数到场，共同办理领取赔款手续。海州区法院办理领取执行款手续是先与案件书记员联系，书记员做一份领款通知单，交给财务科，周二、周四下午统一办理，所有四个原告持身份证在收条上签名，法院开具现金支票。本案是调解结案，诉讼费减半收取，应退1630元，需要所有原告都到场领取。考虑到原告四人在外地打工，如果四人都请假千里迢迢回来领取这区区千元，极不划算，从最大限度维护当事人利益角度出发，作为代理律师，我只好安排时间，代为领取诉讼费退费。周二早早到了法院，在东院安检处领号排队。好不容易在排到我时，工作人员说不让律师代领，只能打入当事人账户，且等分四份（原告四人），有同一代领的授权委托书也不行，后来我指出书记员做的退费手续上写的是我律师的名字才同意代领（诉讼费缴费票据没带也可以）。

屡败屡战的土地纠纷诉讼，最终胜诉的思考朱金川土地纠纷，近年呈现高发态势，成为诉讼热点领域，是我感兴趣的诉讼专业领域之一，随着经验的积累，接连代理的几场土地转让案件，也取得了不错的诉讼效果。我为何会对土地纠纷感兴趣呢？因为我国是人口大国，农业大国，无论粮食生产和粮食安全，以及住房和经济建设，均和土地密切相关。所谓衣食住行，都离不开土地。随着市场经济的发展和人们生活水平的提高，人们对土地的需求量也越来越大，土地经济价值凸显，直接影响着人们的生活质量和事业发展。当下客观存在土地权属不明，法律不完善及制度缺陷，名义上土地是集体所有，实际上目前农村集体基层组织涣散，实际上没有能力去管理名义上属于集体的土地，农村集体土地基本处于农民随意转让买卖的无序境地；同时有些地方政府土地管理部门有法不依，贪腐渎职，不按法律程序征收集体土地，存在交钱就给办国有土地使用证等不法行为，以及部分老百姓法律意识欠缺，贪图眼前利益，不珍惜土地，普遍存在集体承包地私下转让，随意转让，转让合同粗疏，漏洞百出，随意改变土地使用性质，先建设后办证等情况，由此造成土地转让纠纷频发，管理混乱，给今后社会稳定造成很大隐患，因此，关注土地纠纷，关注与我国土地管理有关的法律制度建设，具有重要的现实意义。2016年3月4日我接手的一个土地纠纷案件，历经多个诉讼程序，一审败诉不服，上诉后发回重审后依然败诉。败诉后我的委托人决定再次上诉后找到了我。经委托人介绍，我了解到土地受让人（委托人）周*与附近同村村民周**于2013年签订了书面的农村集体土地流转协议，内容是：“兹有六组周**与周*为互相让地一事达成如下协议。（1）周*为办厂需要，原南北路西边由周**转让给周*、马*，南北5米东西10.40米，折52平方0.078亩150000=11700元。（2）属一次性补偿到位。（3）本协议一式两份，双方不得反悔。房屋结束转让土地由周*使用。双方签字：周**、周**、周*。调解人：张**、左**。2013年9月12日。”2013年9月13日，周**书面确认收到周*用地款11700元。其中，在协议上签名的纠纷调解人张**为村委会主任，左**为村调解主任。该土地转让协议签订的背景是，转让人周**在受让人家的房子前新盖了一幢楼房，地基占了部分南北路面，致使受让人出行受影响，受让人为此坚决不让其建房，为顺利建房，经村委会调解，转让人只好把位于两家之间的部分自留地转让给受让人作为补偿。土地协议签订后，转让人得以顺利建好楼房，遂开始翻脸不让人，于2014年7月转身向灌云县人民法院提起诉讼，起诉状中诉请确认土地流转合同无效，恢复原状和予以返还52平米承地，理由是2013年9月12日被告利用原告急于盖房子的心理，胁迫原告与其签订土地流转协议，被告因此改变了流转集体承包土地的农业用地用途，违反了《中华人民共和国农村土地承包法》第四条第二款的“农村土地承包后，土地所有权性质不变，承包地不得买卖”禁止性规定（个人认为这个诉请理由有点牵强，有点业余了，该承包地流转协议不是土地所有权买卖协议，只是使用权流转）。被告（受转让人）聘请的委托代理人答辩意见认为涉案土地流转不存在胁迫情况，涉案土地承包经营权转让不涉及土地所有权的买卖，双方签订的承包地流转合同符合法律规定，应受到法律保护。受让人受让土地后用于办厂需要没有改变土地用途，没有作为建设用地，也没有挖塘取土等永久性破坏行为。一审法院灌云县法院经审理后认为，原、被告签订协议的涉案地块明确是被告周*用于办厂需要，改变了涉案土地的农业用途，违反了《中华人民共和国土地承包法》第33条“不得改变土地所有权性质及土地的农业用途”的规定，判决原、被告签订的土地流转协议无效，判决生效十日内，原告返还被告土地转让款11700元，被告返还流转的承包地。被告周*败诉。接到一审判决后，被告周*马上上诉至连云港市中院。中院2015年5月发回重审。被告的代理人陆**在重审开庭中提出新的答辩观点认为，被告所办的工厂从事原木初加工项目，根据农业部办公厅《关于

教你构建被“拘留”后的三道防线2016-04-21刑事案件被侦查机关立案后，意味着案件正式进入刑事诉讼程序，这时，大部分当事人会被公安机关采取“拘留”强制措施而失去人身自由，《中华人民共和国刑事诉讼法》对拘留期限作出了十分严格的规定，一般不超过十天，最长不能超过三十七天。在这有限的时间里，在有法据的情况下，如不能为被拘留的当事人成功构筑起一道道有效的防线，自由恐将离他越来越远。如何构筑这些防线?第一道防线当事人自己构筑侦查机关至少是基于当事人有实施犯罪行为的重大嫌疑的情况下才采取拘留措施，但被拘留的当事人大多并非刑事法律专业人士，对自已的行为无法准确判断是否触犯刑律，是否应受刑法处罚。在刑事诉讼的任何阶段，当事人都无需自证其罪，并且法律赋予了当事人为自己辩护的权利，当其认为对社会，对他人没有构成危害时，大可理直气壮的为自己辩解。在众多成功的刑事辩护案例中，大部分当事人从一开始就是认为自己是无罪的。第二道防线犯罪嫌疑人亲友构建自已的亲人被抓，这对绝大多数家庭来说，都是一场灾难。多数人在灾难面前可能会焦虑、彷徨、六神无主，甚至不知所措。殊不知，在这个时候，你们都无法保持镇定的话，被抓的那个“他”又该怎么办?亲友要想切实帮到“他”，首先，需要一个主事的人。这个人需要在“他”被拘留的这段时间内专门处理相关的事情，起到协调中枢的作用;其次，准备足够的资金。现金是抵御风险最有效的工具。在此阶段，可能花钱的地方很多，如退款，赔偿，律师费，咨询专家的费用，交纳保证金，其他费用等等。没有足够的资金，有的时候只能有心无力，错失良机，甚至抱憾终身;最后，聘请合适的专业刑事律师。律师在现阶段，是能够与“他”沟通的唯一渠道，而刑事专业律师才能有效完成第三道防线的构造。有的亲友在本阶段可能会走“关系”，“熟人”线路，笔者在此提醒各位亲友：第一，这种行为很危险。稍有处理不慎，不但无法帮到“他“，还会害了自己，连累朋友。第二，“关系”和“熟人”要帮“他”需要至少一个法律上说得过去的理由，而这个理由刑事专业律师必定能够把它找出来。任何一个“关系”和“熟人”可以帮到的案件，必然是事实和法律能够这样处理的案件。第三，本阶段无法逆转，一旦错过，“他”争取自由的难度将成倍增加。第三道防线专业的刑事律师构造如果说，由亲友构建的第二道防线是基础，那么，由专业刑事律师构造的第三道防线就是主体。在本阶段，刑事律师接受委托后，完成对犯罪嫌疑人的会见，夯实其自发建立的第一道防线。在了解案情之后，需要对犯罪嫌疑人所涉的罪名，犯罪事实，证据，办案程序等各方面作出解析和判断，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十九条、《公安机关办理刑事案件程序规定》第五十五条和《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》第三百零九条的规定，形成能够说服侦查机关或人民检察院并被采纳的法律意见。《公安机关办理刑事案件程序规定》第一百二十七条规定了公安机关对被拘留的犯罪嫌疑人审查后将会作出的处理决定，其中对当事人最为有利的是“撤销案件”。在刑事诉讼实务中，由于诸多因素的影响，为了争取这一对当事人最为有利的处理结果，律师往往需要和公安机关办案人员进行激烈的对抗，才能说服公安法制部门作出“撤销案件”的决定。公安机关将案件移送人民检察院后，人民检察院审查批捕的法定时限是七日以内，这也是考验当事人三道防线的最后关口。成功，则重获自由;失败，将被继续羁押。