裴慕荣

被告代理词（XXX诉XXX合同纠纷）审判长、审判员：接受本案被告的委托及辽宁金正律师事务所的指派，由我们担任本案被告的代理人。接受委托后，律师仔细询问、分析案情，代理人认为原、被告的房屋买卖合同合法有效，依法应受到保护，具体代理意见如下：一、原告受利益驱动而起诉，属于恶意毁约行为，应该受到法律的制约和道德遗责。本案诉争房屋买卖已近十年，只因为房屋动迁，原告受利益驱动才找被告索要钱财，因其非法要求没有达成才起诉至法院。被告在购买后已对房屋进行了装修，并新建了很多间房屋。在长达十年的过程中，原告一直也没有主张过任何权利。二、原、被告签订的合同遵循《合同法》的自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。庭审已查明本案诉争房屋原告是自己愿意卖的，是真实的意思表示且家里人都在场，且在原告的家中，并有多名人员在场的情况下签定的书面合同。价款已经实现了利益的最大化，并在收到房款后履行了契约行为。故此合同应依法受到保护。三、双方签订的买卖合同并没有违反法律、行政法规的强制性规定。1、判定合同是否有效的问题，最高人民法院《关于适用合同法若干问题的解释（一）》说的很清楚，合同法实施后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。2、原告起诉认为双方的买卖合同没有经过集体组织讨论同意，就认为违反法律、行政法规的强制性规定是没有法律依据的。原被告的买卖合同村委会是知道并同意的。政府相关部门已给XXX下发了集体土地使用权证，根据农村房屋产权证及土地使用权办理程序来看，是依个人申请，村委会审查申报，乡镇政府批准，土地管理部门审核备案等法定程序。从政府的相关行为来看如果不同意或者不知道的情况下相关证件不会办理到被告名下。而且综观现有的法律并没有农村买卖房屋必须以村委会批准为前提条件的相关规定。3、原告主张被告违反《国务院办公厅关于加强土地管理严禁炒卖土地的通知》，首先该通知不是行政法规，而且从内容来看明确农民的住宅不得向城市居民出售，而被告是农村户口，所以并没有违反上述规定。故本通知不能适用双方买卖合同的效力问题的依据。4、原告主张被告违反《土地管理法》63条是错误的，被告购买的是房屋而且也一直居住，并没有改变土地的用途。引用43条也是错误的，与本案没有关联。5、根据《土地管理法》第62条的规定：“农村村民一户只能拥有一处宅基地，其宅基地的面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。。。。。。农村村民出卖、出租住房后，再申请宅基地的不予以批准。”从上述法律条文理解“所谓一户一宅”原则是指农村村民一户只能申请一处宅基地，如果将原有宅基地上住宅房屋出卖或者出租后，不能再行申请另处宅基地。故“一户一宅”限制的是重复申请宅基地、多占宅基地的行为，并不是禁止买卖和出租。6、原告主张适用最高法院的一个会议纪要，做为买卖房屋合同无效的依据是没有法律依据的。综上所述，原、被告签订的买卖合同是合法有效的，应依法受到保护，如果这种恶意之诉得到法律认可，那么所带来的后果是非常另人堪忧的。以上代理意见敬请参酌采纳。代理人：辽宁金正律师事务所律师裴慕荣2011年月日

过失致人死亡辩护词审判长、审判员：辽宁金正律师事务所依法接受本案被告人xxx亲属的委托，并指派我担任其一审辩护人。接受委托后，辩护人查阅了案件材料，会见了被告人，并参加了刚才的庭审调查。辩护人对公诉机关指控的事实不持异议，仅对罪名及量刑提出以下意见，供合议庭参酌采纳。一、被告人xxx构成过失致人死亡罪，不构成故意伤害（致死）罪。首先，本案不构成故意伤害（致死）罪。因为，故意伤害（致死）罪与过失致人死亡罪二者虽然在客观上都造成了被害人死亡的结果，且主观上都没有杀人的动机和目的，也不希望或者放任死亡结果的发生，在致人死亡这个结果上均是持过失的心理状态。但是，故意伤害（致死）罪与过失致人死亡罪之间有着根本的区别，即故意伤害致人死亡虽无杀人的故意，但有伤害他人身体健康的故意；而过失致人死亡罪是既无杀人的故意，也无伤害他人身体健康的故意。因此，区分两者关键是要查明被告人是否具有伤害他人身体健康的故意。一般生活上的伤害他人身体健康的“故意”不等于刑法意义上的故意，不能简单地将所有“故意”殴打致人死亡的案件，认定为故意伤害致死。刑法意义上的伤害他人身体健康是指使他人的生理健康遭受实质的损害，即包括破坏他人身体组织的完整性，以致健康受到伤害和虽不破坏身体组织的完整性，但使身体某一器官机能受到损害或者丧失两种情形。本案中，xxx与被害人是亲兄弟关系，整个案件纯属双方情绪失控而引起，我们可知xxx去弟弟家前喝了白酒，双方因工程款款问题发生争吵，双方才扭打起来，被害人将被告人骑在身上并打他，自已突然就不动了，被告人被压在身底下，用手“葫芦”只是出于一种自卫实属一般的常规殴打行为，通常情况下，会造成被害人暂时的肉体疼痛或轻微的神经刺激，但不会造成实质性伤害。根据本案犯罪起因、打击的手段和事后xxx又与他人将被害人抬到炕上，并向公安机关投案自首等实际情节因素综合分析判断，可知xxx显然没有明确要造成被害人肢体损害或者器官功能障碍的故意伤害意图。因而，不能认定xxx具有刑法意义上伤害他人身体健康的故意，故被告人不构成故意伤害（致死）罪。其次，本案被告人的行为构成过失致人死亡罪。过失致人死亡罪是指行为人由于过失而致人死亡的行为，其犯罪构成特点是：主观方面表现为过失，包括过于自信的过失和疏忽大意的过失；客观方面是由于行为人的作为或不作为造成他人死亡的结果。过失致人死亡行为一般发生在日常生活或劳动过程中，行为人由于对他人的人身安全缺乏应有的注意，以致造成他人死亡的结果。本案中，被告人见被害人不动了然后出于气愤用鞋打了并在后腰跺了三下，虽然构不上刑法意义上的伤害故意，但是，作为一个有完全行为能力的成年人，其应当预见到自己的行为，有可能会造成被害人受伤或者发生其他意外结果，可是被告人没有预见或已经预见而轻信能够避免。因此，在被告人过于自信或疏忽大意之过失的心理态度下，客观地形成了一个发病的诱因，对被害人冠心病发作死亡的后果被告人应负过失致人死亡罪。二、本案被告人的行为仅是导致被害人死亡的一个诱因，而且被告人并不知道被害人有冠心病，请法院在量刑时能够充分考虑。公安机关出具的《刑事科学技术鉴定书》作出了鉴定结论为被害人系冠心病猝死。精神、心理因素，外伤、过度疲劳可以是猝死的诱因。头部有损伤应为遭受钝性外力作用形成，但从其损伤程度分析，程度较轻，一般不会致人死亡。根据以上鉴定，我们可以认定：冠心病猝发是死亡的根本原因、直接原因和必然原因，纠纷中的情绪激动和损伤只是死亡的诱发因素、间接原因和偶然原因，属于多因一果。根据刑法的一般原理，被告人只对自己的行为负责，当其行为与其他人的行为或一定自然现象竞合时，由他人或自然现象造成的结果就不能归责于被告人。被害人冠心病发作的诱引众多，将这些诱因共同产生的被害人心脏病发作而死亡这一后果之责任，全部由被告人承担，显然与其罪责不相适应。从本案证据来看，被害人有冠心病，被告人确实不知道。三、被告人xxx具有自首情节，可以从轻或者减轻处罚这一点《起诉书》实事求是地予以认定，也是符合最高法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定的。《刑法》第七十六条第一款规定：对于自首的犯罪份子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被告人具有自首情节，请求法庭依法对其减轻处罚，四、被告人系初犯、偶犯且归案后认罪太度非常好被告人平时表现一贯较好，无违纪违法行为，更没有犯罪前科；这次犯罪纯属初犯、偶犯；犯罪后他始终能如实供述犯罪事实，不隐瞒、不推卸自己的责任，并对自己的一时错误深深自责，其认罪、悔罪态度都较好。相信通过本案，他能够认真吸取教训，克服遇事不冷静的毛病，加强学习和自我修养，今后做一个遵纪守法的公民。也请法庭考虑这些情节，酌情从轻处罚。五、本案因债务纠纷引起，案发当天冲突突然升级，可以说双方都有些一时冲动，且双方系亲兄弟关系。在互相扭打过程中被害人突然死亡，完全出乎被告人意料之外，也出乎其他所有人意料之外，发生这样的后果是谁都不愿意看到的。他们还有一位高龄的母亲，不管从哪个角度讲她已经失去一个儿子，再有一个儿子判刑对于老人来说都是新的灾难。辩护人会见被告人时，被告人也多次表示出来后能从其他方面尽量补偿受害人家属。特别是在当前建设和谐社会的大环境下，人民法院如果能慎重处理，在法律范围内对被告人从轻、从宽判刑，逐步消减、化解一家人的矛盾，就可以取得公正适用法律、促进社会稳定等良好的法律效果和社会效果，达到多赢的局面。六、事情发生后，被告人的家人在家庭经济条件并不很宽裕的情况下，愿意多方筹措，积极赔偿被害人家属的损失。综上所述，请求法庭对xxx判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。辩护人：辽宁金正律师事务所律师裴慕荣年月日此案最后法院采纳了辩护人的意见，判处xxx过失致人死亡罪，三年有期徒刑缓刑三年。

XXX故意伤害案辩护词尊敬的审判长、审判员：辽宁金正律师事务所接受沈阳市法律援助中心的指派，并征得被告人XXX本人的同意，由我担任其涉嫌故意伤害一案的辩护人，参加今天的庭审，依法履行辩护职责。接受委托后，我查阅了卷宗材料、会见了被告人，对本案有了全面、清楚的认识。辩护人对受害人家属表示同情并代表被告人表达歉意，现根据本案事实，依法发表如下辩护意见：首先，对公诉机关指控被告人XXX犯有故意伤害罪的基本事实，本辩护人不持异议。但对本案的定罪量刑，有以下几点意见，请合议庭参酌采纳。一、本案的发生被害人有一定的过错。请求对被告人从轻处罚。本案全部证据材料均证实，本案发生的直接原因是：被害人由于将一块跳板不小心掉下来，被告人出于一时激愤双方发生争吵，被害人下来后开始打被告人而诱发的。据此，应对被告人予以从轻处罚。二、被告人主观恶性不深被告人和受害人生前并没有结怨，本案发生确属突发性犯罪，这和那些蓄意伤害致人死亡的严重刑事犯罪也是有很大区别的。请法院量刑时考虑这一具体情况而对其从处罚三、本案被告人能够坦白自己的罪行，认罪态度较好，具有明显的悔罪表现。被告人归案后对犯罪事实供认不讳。被告人在公安机关侦查和公诉机关审查起诉期间，始终坚持诚恳的认罪态度，积极配合办案人员办案，从未出现过不如实交代和推脱罪责的情况，更未出现过任何翻供现象。特别是在今天的庭审中，被告人能如实地回答公诉人的讯问，态度诚恳，明确表示认罪。同时，面对被害人的亲属，被告人明确表达了自己的愧疚之情。这都表明，被告人已经深刻认识到了自己所犯下的罪行，对自己的罪行感到万般后悔，具有明显的悔罪表现。四、本案被告人系初犯，没有前科劣迹，只有小学文化水平，匮乏法律意识。被告人是一位从四川来沈的打工人员。案发时，年仅21岁，只有小学文化水平，缺乏法律意识。其籍贯所在地公安机关的户籍证明也证明被告人“没有前科”。由此可见，被告人之所以最终涉嫌犯罪，完全是由于其年少轻狂，遇事容易冲动，法律意识淡薄等原因造成的。且属于初犯，具有较强的可改造性,能够通过教育改造，回归正常的社会生活。鉴于本案和被告人的以上情节，辩护人恳请合议庭对被告人XXX从轻或减轻处罚。辩护人：辽宁金正律师事务所律师裴慕荣2010-1-22