曾广新

情理之中、意料之外的判决2011年5月底的一个上午。桂林市某区人民法院公开开庭审理了被告人秦某故意伤害罪一案。案情很简单，被告人秦某与被害人因为修理手机事宜发生争执，被告人捅伤被害人。经法医鉴定：被害人人身伤害程度属重伤并构成十级伤残。我作为辩护律师依法出席了该案审理。休庭二十分钟左右，现场宣判：“被告人秦某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。”连我都感到颇为意外的判决。所以在办案过程的一些心得与大家分享一下。2011年过年前几天，被告人秦某，因修理手机事宜与修理店员工发生争执打斗，被告人将被害人修理店老板捅成重伤（并构成十级伤残），持刀逃离案发现场。被告人当时头部也被店员用凳子砸伤，前往医院包扎就诊，遇到送被害人来医院抢救的家属，被害人家属当即用手机通知警方来医院抓捕。警察来后从其身上收缴作案用卡刀一把。被告人秦某在过年前被公安机关刑事拘留，一周后被逮捕。被告人朋友在第一时间通知了我，希望我能把他尽快搞出来。在办理好委托手续后，会见了被告人秦某。难度是根据刑法规定，故意伤害罪，是重伤的，要判三年以上十年以下有期徒刑，而且是十级伤残，还要加刑。最好的结局就是能够判缓刑，也就能够达到“尽快搞出来”的效果和目的。我认为要从如下几个方面来为被告人进行刑事辩护的准备和工作：一、本案的起因是修理店的水平比较差，导致手机越修越坏。店主也承认从最初修理费60元降到30元就是个明证；本来是手机功能键坏了，结果修理过程中把排线搞断，越修越坏。这是引发本案发生的一个导火索，并且本案的发生是基于民间矛盾而引发的（很重要！根据最高院的相关规定可以减少基准刑20%以下，刑事辩护律师一定要争取）。二、被害人有过错在先，在争执打斗过程中，被告人的头部被四个店员围打，当时血流满面。在这种情况下，被告人才拿刀去“自卫”，在这种情况下捅伤被害人的。这有警方案发当天拍照为证（头部被包扎的照片，与被告人的供述是吻合的，但被害人及相关证人、侦查机关是不会主动收集被害人过错的证据的，本案中案卷材料都没有说被害人有任何过错，更不用说有拿凳子砸伤被告人了。如果证明被害人具有一般过错，可以减少基准刑10%以下）。法律虽然规定检察机关不仅要收集对被告人不利的证据，也要收集被告人有利的证据。但往往公检法机关会忽略这一点。所以需要辩护方去争取。三、打斗结束后，被告人秦某的头部受伤前往医院就诊时，遇到送被害人到医院进行抢救的被害人妻子及店员。他们说抓住秦某，叫他不要走。秦某申明：“抓什么抓，我又不会跑！”（原话是“抓什么卵啦，我又不会跑”，但出于开庭的需要，把原话改了一下，这样文明一些，也达到了与原意一样的效果）。受害人当着被告人的面拨打110报警，叫警察及时赶到医院来抓捕行凶者。警察到达后，进行问讯时，受害人家属和店员指认，被告人承认捅伤人是己所为。警察抓捕时被告人没有拒捕行为，承认犯罪事实，并配合警察把作案的刀具给收缴了。（这是我在本案中的付出是最大的，也是最重要的贡献之一，其目的就是想把被告人的这个连他自己都不清楚的行为落实为自动投案的自首行为，这不仅根据最高院的规定可以减少基准刑20%以下，更是可以根据人大制定的《刑法》第六十七条规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。也为最好从法定刑三年以上减为三年以下创造了大前提）。四、被告人认罪态度自始至终是比较好的，没有前科。争取被告人在庭审过程中自愿认罪，这样也可以可以减少基准刑10%以下。在向次去看守所会见时与被告人达成了共识。五、本案的一个非常重要的基础是积极赔偿被害人的经济损失（减刑20%以下）和取得被害人的谅解（减刑20%以下）。虽然本案的公诉的指控的是故意伤害罪，经法医鉴定为重伤，十级伤残。但积极赔付和取得谅解还是可以得到法院的缓刑判决的。所以要利用自已的专业法律知识、沟通技巧和谈判经验等等，去帮助和引导被告人家属去谈判。与被害人的赔偿谈判是异常重要的，否则很多工作就可能达不到自己或当事人的想要的法律效果。整理好上述思路和准备工作后，我多次会见了被告人，争取配合律师的工作，积极赔付被害人经济损失。但被告人还是表达了如果被判三年以上有期徒刑的话，就不愿再赔一分钱给被害人了，同时家里的经济状况也不是很好。这无形中也给我很大的压力。多次去抓捕被告人秦某的派出所调查取证，当时接警的是王警官，我要求他给我出具抓捕的经过（事先我草拟好该证明，如果没有什么异议直接在上面签字盖章就好了），他左思右想后说考虑两天。两天后我去找他，他又急忙外出了。电话约了几次都未果。我就直接去派出所找他。最后，他修改了我草拟的证明，决定给我去盖章，我内心高兴不已，多日的辛苦总算没有白费。万万没有想到的是，王警官告诉我，分局领导不同意给证明盖章，而且没有给出任何理由。沮丧！又去找直接办案的刑警大队谢警官。他们又说去找派出所开。踢皮球了不是？开庭前也跟检察官交换了关于准备做自首的辩护意见和思路。也得到了检察官司的理解。我还是不气馁，还是按我拟定的辩护方案行动。A计划不行就实施B方案吧。赔偿谈判也同时进行中。我第一步叫被告人父亲拿几千元慰问金和水果去看望一下被害人（结果只拿了1000元去，小气了点）；我亲自去了被害人的修理店与被害人夫妇谈了一次；在法院法官主持下双方家属在一起沟通了一次；然后我与被害人委托的律师多次电话谈判和沟通下，双方在开庭前达成了一致意见（被告人家属沉不着气，同意被害人家属提出的赔偿方案，我又努力了一次，又降了几千元）。签订赔偿协议并支付款项、写谅解书，同时我还叫被害人家属写了当时在医院报警抓捕被告人的经过（事实证明这很有效）。其实说句老实话，被害人提起刑事附带民事诉讼的赔偿项目和金额有漏项和少钱的，他们提出的标的是不足八万，实赔不到四万，被害人算是比较好讲话的了。同时也只是赔偿了部分经济损失。但我在赔偿协议书上定的是赔偿了全部经济损失共计多少元，以及在谅解书上也写明是赔偿了全部经济损失共计多少元。这里玩的是律师咬文嚼字的文字游戏。被害人关心的是赔偿的金额，其他的他们并不关心，所以我也利用了他们这个心理，达到了预计的目的和想要的效果，内心有一种成就感和满足感。可惜被告人家属没有说一句谢谢，有点遗憾。本来也是我应该做的吧。他们也是这样想的吧。哈哈。。。前期工作做好了，开庭就轻松下阵了。我的辩护意见全部被法院采纳，旁听群众一阵叫好声。当日开庭并现场宣判：“被告人秦某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。”虽我追求之目标，却还是很意外！有点惊喜啊！虽然是小案子，所获经济利益也不高，但没有负朋友委托和期望，这是令人欣慰的，也是最重要的。认真做人，踏实做事。

强奸无罪通奸有理办理一件强奸案的经过关键词:无罪回避通奸强奸辩护律师十年前,我办过一个案，令我终生难忘。故事的主人公叫熊*，因涉嫌强奸被羁押在某看守所。他的哥哥大熊骑个破单车来找我，脚穿一双人字泡沫拖鞋，裤角卷起，一高一低，上衣一件洗得发黄的白衬衣，一看就知道家里经济条件不好。因为凑不够一千元律师费两次跑来找我，并当场向我下跪，因为是通过家父来找我的，所以特别优惠至五百元，大熊高兴得象个孩子似的，拉住我的手直往脸上蹭，搞得我尴尬不已，有点哭笑不得。五百元分由五十元、十元、五元、一元的纸币和硬币组成，装在一个空的三五香烟盒子里，看着有点心酸。之所以写这篇文章，并不是因为以上原因，而是开庭时的精彩对局以及审判的结果。因为本案涉嫌强奸，审理过程可*存在个人隐私，所以法院不公开审理。（以下对话略有节选）主审法官：被告人熊*，你叫什么名字？熊*：你晓得了，还问我干什么？主审法官：被告人熊*你严肃点，老实回答！熊*：我喊熊*。主审法官：出生年月日？熊*：（王顾左右）……我不懂。主审法官：你是哪年出生的，你不懂？熊*：我晓不得。主审法官：你连你好多岁了都不懂啊？熊*：这个我懂，我32岁了。主审法官：民族？熊*：（王顾左右）……我不懂。主审法官：你是汉族、回族、苗族、瑶族还是什么族啊？熊*：我不懂，我只晓得我们家有毛竹……主审法官：籍贯？熊*：习惯？我就是晚上习惯喝两杯酒才犯上这种事的。主审法官：问你籍贯？熊*：哦！？不是习惯哪我就不懂了。主审法官：你是湖南的还是广西的，你不懂啊？熊*：我是桂林的！你早讲嘛。主审法官：文化程度？熊*：……主审法官：你读了几年书？熊*：我读了两个月小学。主审法官：捕前家庭住址？就是讲你以前住什么地方？熊*：我住的那个地方啊？就是住到一条河边上，麻直走，然后遇到芭蕉树后向左拐，走过鱼塘向右拐，再直走，然后……#￥&＃8226;Z≌%！々ⅷ∮%∝⊿*≈※主审法官：莫讲了……熊*：我带你格（去）嘛，一下讲不清楚的，蛮好找的。主审法官：好了，被告人是否申请回避？熊*：？？主审法官：你不懂，就问你的律师吧。律师：审理本案的法官、陪审员、书记员、检察员等人员，与本案有利害关系，可*影响到本案的公正审理的，你可以要求他们进行回避。（想想还是没有站在被告人的角度和立场解释清楚“回避”的含义，又重新解释道）也就是说，你觉得审理你的案子的人，他们可*不利于你的案子的审理，你可以叫他们不审理，也就是说可以叫他们离开。熊*：哦！这样子啊！你们不用离开了，我离开就是了，你们放我回去吧！我保证以后不再做坏事……#￥&＃8226;Z≌%！々ⅷ∮%∝⊿*≈※…………主审法官：公安机关什么时间对你采取刑事拘留？也就是讲什么时间把你抓起的？（可*主审法官怕刑事拘留这些文绉绉的词难以解释，干脆用通俗点的词来表达了）熊*：那天是晚上两点多钟。主审法官：是几月几号你还记得没有？熊*：我不懂的，记不得了。（主审法官连问逮捕的时间也懒得再问了）主审法官：刑事拘留、逮捕书上的字是你签的吗？熊*：是他们喊我签的。…………律师：你说你读过两个月的书是真的吗？熊*：是真的。律师：你会写你的名字吗？熊*：会写的。律师：起诉书上的字你全认识吗？熊*：我认识我的名字，还有“书”、“人”、“大”……一些数字我也认识。律师：你*不*念一下起诉书的内容。熊*：我没有那么高的文化，我又不是老师，哪念得呐。律师：起诉书的内容是通过电脑打出来的，字比较规范整齐，你竟不认识几个，那么在公安机关的笔录里，都是人工手写的，而且比较潦草，你写到“以上笔录经我看过，和我说的一样”是真实的吗？熊*：那些鬼画符的字我一个都不认得。他们给我看了，我讲我不认得，那些字我也不懂写，是他们写好后，我照样子慢慢描上去的。律师：这么说所谓以上笔录根本没有经你看过喽？熊*：是的。律师：审判长，我认为被告人的文化程度应该定为文盲而不应该象起诉书那样定为小学文化。…………主审法官：被告人对公诉人宣读的起诉书内容有何异议？熊*：意义？卵毛意义？！一点意义都没有，你们还是放我回去吧，我不想呆在牢里面了，好烦点。主审法官：问你对刚才公诉人念的起诉书是不是事实？熊*：差不多吧。辩护意见归纳为：被告人与被害人之间，有拉推现象，有强脱被害人裤子的行为，并实实在在发生了性交关系，从被告人的供述和被害人的陈述来看是比较吻合的。对双方发生性行为的事实不持异议，但被告人与被害人的发生性行为的事件应当定位为通奸关系而不是强奸行为。理由有：被害人当时在晚上八、九点钟遭受性侵害时，完全有*力进行反抗，但被害人在案发时没有喊叫，没有向左邻右舍（被害人是房东，周围是众多的承租人）求援，只是象征性地进行了一般的反抗，并没有明确地阻止被告人的进行性行为，而且被告人也没有用言语对被害人进行威胁，可理解为半推半就发生性行为。事后也没有向警方报案，而是在案发两个多月后（因为被告人主动供述“强奸”行为），警方上门求证时，被害人才向警方陈述“强奸”事实。在证据方面，也没有案发时的相关物证来证实；还有警方的被告人供述笔录“以上笔录经我看过，和我说的一样”存在严重的证据瑕疵，不*作为定案的依据。因此，被告人的行为不符合我国《刑法》规定的“强奸罪”的构成要件，即被告人没有以暴力、胁迫等手段违背妇女的意志，强行与被害人发生性关系的行为，所以他们的性行为应当定性为通奸行为而不是强奸行为。[法院经过审判委员会的讨论（由此可见法院的谨慎）全盘采纳了辩护律师的观点，一审判决公诉人指控被告人熊*的强奸罪不成立]在看守所里，熊*还问过我，说“象我这种强奸，政府会不会拿我去***毙？”，我的否定回答使他宽慰不少。我还问过他，以前有没有女朋友或以前有过性行为没有？他说这是他的第一次，之前是完全的处男。虽然熊*有点弱智（只是我的个人看法），但精神上没有任何问题，现在不知他过得如何？结婚了吗？生活还好吗？我很掛念你呢。

构成诉讼时效中断的简便方法以下几种方法，法律没有明确规定或规定界线比较模糊，实践中很难操作和把握，司法实践中总结出来的经验，往往行之有效，希望有需要的人进行有益的借鉴。一、债权人向债务人邮寄挂号信方式构成诉讼时效中断——债权人提供邮寄催收证据，债务人无相反证据推翻的，可推定债权人的意思表达到达债务人，构成诉讼时效中断。二、通过邮寄特快专递方式催收应认定诉讼时效中断——债权人通过邮局以特快专递方式向保证人发出逾期贷款催收通知并提供了存根及内容，除非保证人有相反证据推翻债权人所提供证据，应认定债权人向保证人主张了权利，应认定构成诉讼时效中断。三、债权人可以邮寄信函的方式向保证人主张保证责任——债权人以邮寄信函方式向保证人主张责任，对于是否超过保证期间的认定，应以该信函是否在保证期间内寄出为准，而非以保证人是否在保证期间内收到为准。即便债权人不能证明保证人收到了该信函，也不能因此否认债权人已向保证人主张了相应权利的事实。四、催款挂号信因无人认领而退回亦构成诉讼时效中断——债权人在诉讼时效期间内以挂号信方式向债务人邮寄催款通知信函，应视为其向债务人主张权利，构成时效中断。五、债权人以电报的方式主张权利应构成诉讼时效中断——债权人以拍发电报方式向债务人主张权利，债务人不能提供相反证据证明其未收到的，应认定构成诉讼时效中断（电话咨询了邮局此项业务还没有取消）。六、询证函也可中断诉讼时效——询证函虽注明仅作会计或审计报表之用，其他方面用途无效，但基于该询证函是由债权人发出，且该出借人和借款人都在该函上对尚欠贷款额予以确认并加盖公章的事实，可以表明该询证函既有出借人追索欠款的意思表示，又体现了借款人对所欠债务的确认。七、包含主张债权的调查表和其他信函（包含政府文件）应送达到债务人——包含债权数额及债权人向债务人主张权利的意思表示的调查表或其他信函，只有送达债务人才具有中断时效效力。八、对不属下落不明的债务人不能用刊登公告的方式来催收——很多单位和个人根据法律专业人士的专业意见，喜欢使用公告催收的方式中断诉讼时效，往往达不到效果，反而耽误了选择其他方式主张权利的救济途径。除在特定媒体刊登主张权利的公告外（很多当事人选择在当地报纸上刊登，其实是非常错误的），还需同时符合义务人下落不明的条件（这往往是点了债权人的死穴）。所以我一贯不主张通过登报的方式来主张债权。

债权转让通知书中储定能有限责任公司：根据深艺精通有限公司（转让方）与马到功成有限公司（受让方）签订的《债权转让协议》，转让方深艺精通有限公司已经将中储定能有限责任公司所享有的全部债权计人民币叁佰陆拾捌万元（￥3680000元）依法转让给受让方。请中储定能有限责任公司及时向受让方马到功成有限公司履行债务。特此通知通知人：深艺精通有限公司2011年11月11日《债权转让通知书》本人已收悉，保证及时履行债务，向马到功成有限公司支付人民币叁佰陆拾捌万元（￥3680000元）。签字（盖章）：年月日

债权转让协议甲方(债权出让人)：中金股份有限公司乙方(债权受让人)：银瑞和祥贸易有限公司甲方和乙方经过友好协商，本着平等、自愿的基础上达成如下协议，以资信守：一、截至本协议签署日前，债务人林厅矿业有限公司拖欠甲方货款共计贰佰陆拾柒万元（2670000元）未还(相关债权凭证附后)。二、现甲方将以上债权转让给乙方，乙方同意受让。三、陈述、保证和承诺1、甲方承诺并保证：(1)有权实施本协议项下的债权转让并能够独立承担民事责任;(2)其转让的债权系合法、有效的债权。2、乙方承诺并保证：(1)有权受让本协议项下的债权并能独立承担民事责任;(2)其受让本协议项下的债权将通过合法途径实现。四、违约责任双方同意，如果一方违反其在本协议中所作的陈述、保证、承诺或任何其他义务，致使其他方遭受或发生损害、损失等责任，违约方须向守约方赔偿守约方因此遭受的一切经济损失。五、其他规定1、对本协议所作的任何修改及补充，必须采用书面形式并由双方合签字认可。2、在本协议履行过程中发生的纠纷，双方应友好协商解决;协商不成的，任何一方均有权向甲方住所地有管辖权的人民法院起诉。3、本协议自双方签字后生效，共一式两份，甲乙双方各执一份，具有同等法律力。甲方：中金股份有限公司乙方：银瑞和祥贸易有限公司2011年11月11日2011年11月11日