刘凯

每年将近年关的时候，员工跳槽、企业调整已成常态，稳定了一年的劳动关系往往容易在这个时候出现波澜，作为律师更是深有体会，劳动争议咨询多了，仲裁案件也多了。前来咨询的大多是劳动者，有很多员工都是到了情况极其不利的时候，才想到找律师来维护自己的权益，这时员工手上没有证据，有的甚至连劳动关系都证明不了。最近，笔者接待的劳动争议当事人中，有相当一部分是没有任何证据的，给他们详细解答完毕以后，他们往往懊悔不已：这些证据本来可以拿到的啊，当时哪有这个意识，现在想拿又拿不到了。眼睁睁看着他们着急无助的神态，律师也爱莫能助。其实，只要平时有维权的意识，考虑的以后可能发生的纠纷，在人际交往的过程中有意识地认识一两个律师朋友，听听他们的建议，做好未雨绸缪的准备，就不至于事到临头陷入如此被动的境地。而即使没有这样的朋友，在工作的企业有所风吹草动时，马上请律师介入，也能够把损失减少到最低。虽然新的《劳动合同法》把劳动者作为弱势群体加以保护，由用人单位承担大部分的举证责任，但是，劳动者也必须掌握初步的证据才能得到法律的支持。并且，劳动者的证据越充足，自己的权益被保护的力度和完整度就越大。最近笔者就办理过这样的一个劳动仲裁案件。当事人在部门经理找他谈完话以后，马上找到笔者咨询，说可能公司要辞退他，进公司将近一年，也没有签订劳动合同，如何维护自己的权利。笔者告诉他，要做好取证的准备，尤其是在交接的时候，很多证据会经过员工手里。于是，在笔者的指导下，他把平时处理过的有自己签名的业务合同复印留底、在经理再次找他说准备辞退他的时候，用手机录了音。对于一些自己拿不到原件的交接材料，如工资提成结算单、交接单、考勤记录等也拍照甚至拍摄作为证据。做了以上充分的准备以后，该当事人请笔者代理申请劳动仲裁，在充足的证据面前，公司不得不选择接受调解，支付了未签订劳动合同的双倍工资和违法解除劳动合同的双倍赔偿、补交了社会保险金等等。事后，这个当事人也成了笔者的朋友，聊天中他时常感慨，要是没有意识收集上述的证据，根本没有办法维护自己的权利。这是个未雨绸缪的例子，实际上，员工仅仅有收集证据的意识还不够，最好能在律师的指导下，针对自己需要维护的权利来收集。比如，证明存在劳动关系的证据包括工作牌、工作服、考勤记录、经手的业务合同、公司发放工资的凭据等等；证明入职和离职时间的证据包括入职申请表、考勤记录、交接单、保险缴纳记录、工资发放凭据等，工作时处理的一些书面材料和报告等也可以作为辅证；工资数额的证据包括每月的工资转账记录、工资条等等；证明用人单位违法解除劳动关系的证据如员工守则、考核记录等等。这些证据不一而足，也不是固定的形式。不正规的用人单位往往用各种手段逃避自己应负的责任，但是员工既然为用人单位工作，在律师的指导下，总能取得证明用工事实的证据。一言以蔽之，事前收集，事后不急。虽然《劳动合同法》和相关法律法规对劳动者维护权利的方方面面规定较为细致，如双倍工资、经济补偿金、经济赔偿金、额外经济补偿金、代通知金等等，但是劳动者能不能实现法律权益的最大化，需要相应的证据支持，而要合法取得这些证据，需要专业的律师来指导，避免出现员工申请完劳动仲裁，企业反过来起诉员工侵权的情况。也正因为如此，在劳动纠纷中，律师的提前介入就显得尤为重要。