周皓

律师观点分析上诉人（原审被告）：殷XX，女，1962年6月3日出生，汉族，退休人员，住北京市石景山区。委托诉讼代理人：周X，北京XX律师。委托诉讼代理人：胡XX，北京XX律师。被上诉人（原审原告）：赵XX，女，1956年5月27日出生，汉族，退休人员，住北京市朝阳区。上诉人殷XX与被上诉人赵XX委托合同纠纷一案，不服北京市石景山区人民法院（2019）京0107民初16216号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。殷XX上诉请求：请求本院撤销一审判决，发回重审或改判驳回被上诉人的诉讼请求；一、二审诉讼费由被上诉人承担。其主要上诉理由为：1、被上诉人所提证据不足以证明是委托理财。2、实际情况是根据美国十度资本项目（简称MAL）公司投资规定，被上诉人作为新投资者，需将一半投资款打给公司，另一半投资款购买积分用于兑付收益，被上诉人系委托上诉人从其他投资者那里购买财富积分，积分购得后已转入被上诉人名下，故即使双方成立委托关系，也不是委托理财，而是购买积分，自上诉人将钱款转付他人时就已完成购买。3、诉讼时效应从知道或应当知道自身权益受损之日起计算，本案已过诉讼时效。被上诉人辩称：同意一审判决，请求本院予以维持。赵XX向一审法院提出诉讼请求：1、判决殷XX返还赵XX97020元；2、本案诉讼费由殷XX承担。事实和理由：2012年1月，经人介绍听美国十度资本国际项目，简称MAL。宣讲人殷XX推销投资高回报，日复利生息项目：投资35周回本，不取红利65周增值6倍。按殷XX要求陆续向殷XX帐户汇款97020元。投资到期后，殷XX又换经营项目，赵XX即得不到本金更得不到利息，最后网页打不开。为维护赵XX合法权益，故诉至法院。殷XX答辩称：2012年1月20日，王XX给我打电话说她一个朋友赵XX给我帐户转了35410元，让我把这些钱转给马X34010元，其他的转给王XX1400元，赵XX也给我打过电话，跟王XX说的一样，我也按他们的要求办的，2012年4月24日，赵XX给我打电话说给我帐户转了19400元要求我把这些钱转给吴XX18039元，XX行明细可查。剩下1000余元在明细上是我取的现金，事隔8年给了谁我记不清了。2012年5月20日，赵XX给我打电话说给我帐户又转了42210元，要求把这些转给马X40999元，XX行明细可查。剩余1000多元有我取现金的记录，事隔8年给了谁我记不清了。赵XX是王XX介绍指引投资项目的，王XX明确清楚该项目北京市场总代理是马X，赵XX想投资MAL应该直接转给马X，不应该直接转给我，他们说转给我的钱用于投资MAL项目不是事实。2012年至今赵XX从来也没有找过我，我确实给她办了，事隔7年已过诉讼时效。一审法院经审理认定事实如下：2012年1月20日，赵XX向殷XX转账35410元；2012年4月24日，赵XX向殷XX转账19400元；2012年5月20日，赵XX向殷XX转账42210元。一审庭审过程中，经一审法院询问，赵XX表示，其通过案外人王XX与殷XX相识，殷XX和案外人马X在航天桥附近的茶馆组织聚会洽谈投资项目，殷XX和马X介绍说有一个国外的投资项目，名为MAL十度空间，35周投完回本，70周回6倍利息。殷XX让其把钱打入她的账户，因此，其根据殷XX指示把款项转账支付殷XX。殷XX则称，与赵XX之间不成立委托合同关系，不清楚赵XX为何知道自己的XX行账户并给自己转账，如果上述款项系投资理财款，那么自己无权利收取，其与XX公司没有关系，也只是投资者，其收取款项后按照王XX要求向外转账，且赵XX同意。一审庭审中，殷XX提交XX行交易明细，表示收到2012年1月20日35140元后，于2012年1月20日转给马X34010元，2012年1月22日转给王XX1400元；收到2012年4月24日19400元后，于2012年4月29日转给案外人吴XX18039元；2012年5月20日收到42210元后，同日转给马X40999元。赵XX表示不清楚上述款项的移转情况，且从未要求殷XX将款项支付给他人。一审庭审中，殷XX提出时效抗辩，认为赵XX诉讼请求超过诉讼时效。赵XX抗辩称，给付投资款虽然发生在2012年，但双方的委托合同仍在履行过程中，出现问题后其去公安报案，且其他投资人就类似纠纷在海淀法院、一中院进行诉讼，判决结果已经生效。一审庭审中，经询问，对于双方所构成事实上的委托合同关系，赵XX要求继续履行。上述事实，有XX行交易明细及当事人当庭陈述等证据在案佐证。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。根据赵XX的陈述及相关汇款情况，在没有相反证据的情况下，一审法院认为其向殷XX支付97020元系委托殷XX进行投资，殷XX收款后与赵XX成立事实上的委托合同法律关系。殷XX称与赵XX不构成委托合同关系，不清楚赵XX为何向其账户转账、且依据王XX和赵XX要求将款项支付给他人的抗辩意见与事实、常理不符，不予采信。殷XX虽提出时效抗辩，但赵XX称双方未约定具体履行期限，且其已通过报警等方式积极维护自身权利，故其请求未超出诉讼时效，一审法院对赵XX的意见予以采信。经一审询问，赵XX明确要求继续履行双方的委托合同关系，在没有书面约定委托期限、退款条件等条款的情形下，解除合同系退还款项的逻辑基础，现赵XX要求继续履行合同，故对其主张退还款项的诉讼请求无法支持，赵XX可另行主张权利。一审判决：驳回赵XX的诉讼请求。本院二审期间，殷XX提交照片数张，用以证明被上诉人参加十度公司的股东大会。被上诉人认可该证据的真实性，但对证明目的不认可，认为照片只能证明其参与了十度资本项目的投资。对此本院认为，该照片与本案诉争事实无关，本院不予确认。殷XX申请证人马X、陈X、贾X出庭作证，用以证明殷XX与被上诉人不构成委托合同关系。马X陈述被上诉人向殷XX的转款是兑换财富积分及交予十度公司，十度公司给每个投资人一个电子账号。被上诉人称不知转款用途，是听殷XX和马X宣讲后，按照殷XX的指示向殷XX转账汇款，所获电子账号仅为空号，里面没有钱款。对此本院认为，马X对所陈述的内容未提供相关证据予以佐证，真实性存疑，且即使马X所述内容为真，也仅能证明被上诉人与殷XX就十度资本项目投资曾有交往，亦不能否认被上诉人的陈述及相关汇款情况。故对马X的证言，本院不予确认及采信。证人陈X出庭作证，证明陈X对投资事项向公安机关报过案。证人贾X出庭作证，证明所转积分是报单之用。陈X、贾X的证人证言与本案诉争事实无关，本院均不予确认。对于贾X庭后提交的书面证言，因贾X未当庭陈述，故对该证据的真实性本院不予确认。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院经审查认为，本案为赵XX委托殷XX办理向美国十度资本项目投资事宜而引发争议，且赵XX主张交付殷XX的97020元系用于购买前述投资产品，并有XX行转款凭证证明，在无相反证据的情况下，本院认定双方构成事实委托合同关系。现殷XX虽上诉称是受托购买投资项目中的积分，但对其主张未提交充分证据予以证明，且殷XX所提交的证据均不能形成优势证据否认被上诉人的陈述及相关汇款情况。双方未约定具体履行期限，且赵XX已通过报警等方式积极维护自身权利，故赵XX的请求未超诉讼时效。一审法院以双方在没有书面约定委托期限、退款条件等条款的情形下，解除合同系退还款项的逻辑基础为由，认为赵XX在要求继续履行合同的情况下主张退还款项的诉讼请求无法支持，赵XX可另行主张权利，并无不当，本院予以维持。对上诉人所提上诉理由，本院不予采信。综上，殷XX的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2226元，由殷XX负担（已交纳）。本判决为终审判决。

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案例内容【案情简介】马某在家和母亲宋某一起吃饭时，因怀疑其母宋某不是其亲生母亲，并怀疑她在饭菜中下毒而追打宋某。扭打过程中，马某持水果刀、菜刀、长刀等刀具砍刺其母数十下，后宋某经医院抢救无效死亡。经鉴定，马某被诊断为精神分裂症，作案时辨认、控制能力丧失，评定为无刑事责任能力。北京市公安局丰台分局以强制医疗为由，向丰台区人民检察院移送审查起诉。2014年4月28日，丰台区法律援助中心收到丰台区人民检察院要求给马某提供法律援助的通知书，指派北京市道广律师事务所周皓律师为其提供法律援助。周皓律师接受指派后，认真对案情进行了分析，多次来到安康医院会见涉案人马某，向其了解案件的事实经过。判定马某是否需要依法实施强制医疗，主要依据是《中华人民共和国刑事诉讼法》第284条之规定：“实施暴力行为，危害公共安全或者严重危害公民人身安全，经法定程序鉴定依法不负刑事责任的精神病人，有继续危害社会可能的，可以予以强制医疗。”鉴于案件事实和法律分析，承办律师在涉案人能够辨认和控制自己行为时，告知了涉案人在本阶段享有的各项权利义务，向其解释了所涉及的相关法律规定，使涉案人对自己的行为有了明确的认识，并根据相关法律法规，建议对马某应采取强制医疗。在法律援助的努力帮助下，丰台区人民法院进行依法审判，作出了对马某进行强制医疗的决定。【案件点评】本案是当前社会中频发的精神病人实施危害行为的典型案例，而接受法律援助任务的律师的处理，反映出其良好的律师职业道德和素质，司法机关对律师意见的认可和接受，也使本案的处理符合国家的刑事政策和相关法律法规的规定。法律援助律师的法律意见和相关做法，具有如下几个方面的特点：1.客观评价精神病人行为的危害性及其人身的危险性。精神病人实施危害行为，其危害对象往往是不特定的，因而本案不同于一般情况下亲属间的犯罪活动，在一定意义上讲有危害不特定他人的性质，需要给予慎重的对待；而且，精神病人在心理、精神、情感上不同于常人，对医疗活动有不同的态度，多是抗拒和抵制，因而有一定的实施严重危害行为的人身危险性。法律援助律师较好地把握住了本案精神病人对其母亲实施危害行为的特点。2.重视精神病人实施危害行为之犯罪评价的刑事程序问题。精神鉴定是对行为人进行法律处理的必要前提，因而涉及国家对公民的合法权益处理问题。法律援助律师注意到这一点，就本案处理的相关法律程序问题，与司法机关进行了良好的沟通，并从法理上进行思考和提出看法，对未来法律法规的完善有一定的参考意义。3.以点带面，以本案为典型揭示社会问题。精神病人在非强制医疗、监护人无效监护的情况下，实施暴力型严重危害行为，造成严重伤亡后果，在我国已经不是少数情形，已成为严重的社会问题。法律援助律师对本案被告人的辩护，并非就事论事，而是从本案扩展开来，关注精神病人实施恶性暴力犯罪案件的社会问题，并基于自身的工作经验，提出正确看待和处理此类事件的建议，应当给予肯定。

出借人：身份证号：手机号（可接收短信）：微信号：联系地址：借款人：身份证号：手机（可接收短信）：微信号：联系地址：保证人：身份证号：手机（可接收短信）：微信号：联系地址：借款人向（身份证号：，即出借人）以银行转账（***工商银行：6212268*********转***建设银行621499*********）方式借到人民币（大写：**万元整（￥******.00））下称“借款金额”，并承诺如下事项：一、借款用途：。二、借款期限：从年月日起至年月日止。三、还款方式：（1）年月日，借款人一次性归还出借人借款金额****.00元（大写:万元整）；并归还全部借款利息；出借人分期偿还本款约定借款金额的，若所归还金额不足以清偿全部债务，每期还款金额应当按照先还利息，后还本金的方式进行扣减。四、借期内利率：约定于年月日前归还，按照16%利率执行。逾期未还的，按照16%利率执行。六、其它：1.如借款人未按时还本付息发生争议的，由北京市***区人民法院管辖。2.因催收或诉讼产生的律师费、调查费、公证费、诉讼费、保全费、公告费等费用均由借款人承担。3.前述借款人地址和联系方式同时作为有效司法送达方式。借款人确认：签署本借条时，借款人已经收到出借人的全部借款金额。签署时间：年月日出借人签字：手印：保证人签字：手印：借款人签字：手印：

婚姻家庭是社会最重要的组成单位，几乎每个人都会成为参与者，婚姻问题也常常成为生活幸福与否的关键，正确处理好婚姻问题，于家庭于自身都极为重要。道广律师事务所婚姻家事事务部长期致力于婚姻家事案件，在争取抚养权、财产等方面经验丰富。截至目前，已为客户争取财产数亿元，获得当事人一致好评。婚前篇1、谈朋友、搞对象，日常礼物能够要回吗？这要分两点来看：（1）恋爱期间请客吃饭、过节送礼一般认定为赠与，不能返还。但以结婚为条件的赠与如婚戒、汽车、房子等，分手的话，一般可以要求返还。（2）恋爱期间有的借贷往来如借钱投资、借钱还债等，无论是否分手都是可以要求返还的。2、分手索要“青春损失费”能要到吗？分手时索要“青春损失费”并没有法律依据，而且违反公序良俗，一般不为法律所支持。即使对方书面承诺说要给“青春损失费”，那属于赠与。但是赠与在完成之前，是可以任意撤销的。还有一种情况是分手补偿，如流产造成的身体损伤等，具有补偿性，一般会得到支持。结婚篇1、办酒席，拜天地，关键紧要是登记我国《民法典》规定：要求结婚的男女双方应当亲自到婚姻登记机关申请结婚登记。符合本法规定的，予以登记，发给结婚证。完成结婚登记，即确立婚姻关系。未办理结婚登记的，应当补办登记。办酒席、走亲戚、拜天地不是婚姻。只有经民政机关登记才算合法夫妻。未经登记的即使以夫妻名义生活，也视为是非婚同居关系。婚姻关系和同居关系对共同财产、子女抚养的保护程度不同。因非婚同居关系向法院起诉的，法院不予受理。2、有哪些财产属于夫妻共同财产呢？夫妻在婚姻存续期间所得的下列财产，属于共同所有：（一）工资、奖金、劳务报酬；（二）生产、经营、投资的收益；（如经营公司收入）（三）知识产权的收益；（如稿费、专利费）（四）继承或受赠所得的财产；（除非指明给个人）（五）其他应当归共同所有的财产。3、婚前买的房，婚后把配偶的名字加上了，还是个人财产么？婚前房子属于个人财产，但婚后加上配偶名字视为对个人财产作了共有处理，该房子就成为夫妻共同财产。离婚篇1、离婚方式有哪些呢？离婚有协议离婚和诉讼离婚。双方均同意离婚，而且就财产分割、子女抚养达成一致，可以到婚姻登记机关离婚。一方不同意离婚或就财产子女问题不能协商一致的，可起诉离婚。诉讼离婚的标准一般是“夫妻感情破裂”，常见有以下情形：重婚或有配偶者与他人同居；实施家庭暴力或虐待遗弃家庭成员的；感情不和分居满两年的；有赌博、吸毒等恶习屡教不改的。2、离婚时两岁孩子由谁抚养？抚养费该支付多少？如何支付？《民法典》规定哺乳期的孩子由母方抚养。两周岁以下的子女，一般随母方生活。两周岁至八周岁之间，以最有利于孩子成长为抚养权确定标准。八周岁以上的孩子的抚养问题，确定抚养权时应考虑未成年子女的意愿。不直接抚养的一方应定期支付抚养费，抚养费标准根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定，一般按抚养义务人月收入的20%~30%给付。抚养两个以上子女时，不超过月收入50%。抚养费可根据客观情势的变更适当提高或降低。抚养费一般按月支付，特殊情况或有条件的可一次性或按季度/年支付。3、被人冒用了身份证“被结婚”怎么办？可以婚姻登记机关登记程序瑕疵为由提起行政诉讼，要求撤销婚姻登记。继承篇1、独生子女怎么才能完全继承父母的遗产？法定继承中配偶、父母、子女为第一顺位继承人。如果父母离世时祖父母、外祖父母已经离世，那子女可以完全继承。如果在世，可提前立下遗嘱指定其获得全部遗产。2、工亡赔偿款、死亡赔偿金属于遗产吗？性质上不属于遗产。但经与被继承人关系密切的各方协商一致，可按照遗产分配原则进行分割。3、遗嘱都有哪些方式？存有多份遗嘱时，以哪一份为准呢？遗嘱有自书遗嘱、代书遗嘱、口头遗嘱、录音遗嘱、公证遗嘱。立有多份遗嘱的以最后一份为准。不同遗嘱的形式不同，只有严格遵守遗嘱法定要求，才是有效遗嘱。

婚姻家庭是社会最重要的组成单位，几乎每个人都会成为参与者，婚姻问题也常常成为生活幸福与否的关键，正确处理好婚姻问题，于家庭于自身都极为重要。道广律师事务所婚姻家事事务部长期致力于婚姻家事案件，在争取抚养权、财产等方面经验丰富。截至目前，已为客户争取财产数亿元，获得当事人一致好评。婚前篇1、谈朋友、搞对象，日常礼物能够要回吗？这要分两点来看：（1）恋爱期间请客吃饭、过节送礼一般认定为赠与，不能返还。但以结婚为条件的赠与如婚戒、汽车、房子等，分手的话，一般可以要求返还。（2）恋爱期间有的借贷往来如借钱投资、借钱还债等，无论是否分手都是可以要求返还的。2、分手索要“青春损失费”能要到吗？分手时索要“青春损失费”并没有法律依据，而且违反公序良俗，一般不为法律所支持。即使对方书面承诺说要给“青春损失费”，那属于赠与。但是赠与在完成之前，是可以任意撤销的。还有一种情况是分手补偿，如流产造成的身体损伤等，具有补偿性，一般会得到支持。结婚篇1、办酒席，拜天地，关键紧要是登记我国《民法典》规定：要求结婚的男女双方应当亲自到婚姻登记机关申请结婚登记。符合本法规定的，予以登记，发给结婚证。完成结婚登记，即确立婚姻关系。未办理结婚登记的，应当补办登记。办酒席、走亲戚、拜天地不是婚姻。只有经民政机关登记才算合法夫妻。未经登记的即使以夫妻名义生活，也视为是非婚同居关系。婚姻关系和同居关系对共同财产、子女抚养的保护程度不同。因非婚同居关系向法院起诉的，法院不予受理。2、有哪些财产属于夫妻共同财产呢？夫妻在婚姻存续期间所得的下列财产，属于共同所有：（一）工资、奖金、劳务报酬；（二）生产、经营、投资的收益；（如经营公司收入）（三）知识产权的收益；（如稿费、专利费）（四）继承或受赠所得的财产；（除非指明给个人）（五）其他应当归共同所有的财产。3、婚前买的房，婚后把配偶的名字加上了，还是个人财产么？婚前房子属于个人财产，但婚后加上配偶名字视为对个人财产作了共有处理，该房子就成为夫妻共同财产。离婚篇1、离婚方式有哪些呢？离婚有协议离婚和诉讼离婚。双方均同意离婚，而且就财产分割、子女抚养达成一致，可以到婚姻登记机关离婚。一方不同意离婚或就财产子女问题不能协商一致的，可起诉离婚。诉讼离婚的标准一般是“夫妻感情破裂”，常见有以下情形：重婚或有配偶者与他人同居；实施家庭暴力或虐待遗弃家庭成员的；感情不和分居满两年的；有赌博、吸毒等恶习屡教不改的。2、离婚时两岁孩子由谁抚养？抚养费该支付多少？如何支付？《民法典》规定哺乳期的孩子由母方抚养。两周岁以下的子女，一般随母方生活。两周岁至八周岁之间，以最有利于孩子成长为抚养权确定标准。八周岁以上的孩子的抚养问题，确定抚养权时应考虑未成年子女的意愿。不直接抚养的一方应定期支付抚养费，抚养费标准根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定，一般按抚养义务人月收入的20%~30%给付。抚养两个以上子女时，不超过月收入50%。抚养费可根据客观情势的变更适当提高或降低。抚养费一般按月支付，特殊情况或有条件的可一次性或按季度/年支付。3、被人冒用了身份证“被结婚”怎么办？可以婚姻登记机关登记程序瑕疵为由提起行政诉讼，要求撤销婚姻登记。继承篇1、独生子女怎么才能完全继承父母的遗产？法定继承中配偶、父母、子女为第一顺位继承人。如果父母离世时祖父母、外祖父母已经离世，那子女可以完全继承。如果在世，可提前立下遗嘱指定其获得全部遗产。2、工亡赔偿款、死亡赔偿金属于遗产吗？性质上不属于遗产。但经与被继承人关系密切的各方协商一致，可按照遗产分配原则进行分割。3、遗嘱都有哪些方式？存有多份遗嘱时，以哪一份为准呢？遗嘱有自书遗嘱、代书遗嘱、口头遗嘱、录音遗嘱、公证遗嘱。立有多份遗嘱的以最后一份为准。不同遗嘱的形式不同，只有严格遵守遗嘱法定要求，才是有效遗嘱。