肖永荣

商品房预售合同纠纷案例案情2009年9月29日，A房地产公司与B房地产公司签订《合作开发合同》，约定联合开发某房地产项目，A公司提供土地使用权并负责办理工程前期的土地征用、房屋拆迁、居民安置、清除地面地下障碍等，使施工场地具备施工条件，负责办理合作开发手续和商品房预售许可证等。B公司负责前期费用外的全部资金投入。合同约定利益分配方案：即部分住宅及全部店面归A公司支配享受，部分住宅归B公司享受。B公司享受的住宅按每平方米800元价格结算，B公司交纳税金后，余款作为投资利润归B公司所有，但若平均售价超过1000元时，超过部分双方各享一半。工程竣工后，A公司还应补贴B公司工程管理费用等各种税费及前期所受损失。合同还约定结算和担保条款：工程竣工验收后3个月内，A公司应付清B公司应收的结算款。A公司还将本归其享有的部分店面抵押给B公司(后有进行登记，但讼争店面不在抵押范围)。合同签订后，合作开发项目没有办理合建审批，A公司仍以自己名义办理用地批复、项目立项批复、建设用地批准、建设用地规划许可、建设工程规划许可、施工许可及预售许可等手续，土地使用权也仍在A公司名下。对外发包工程，有的以A公司单独名义、有的以B公司和A公司共同名义与施工单位签订工程施工合同。B公司有向其他部分购房户收取了水电增容费等费用。B公司还和A公司就安置补贴款共同向部分产权主发出通知书。因A公司缺乏资金，B公司为其垫付了部分本约由其出资的前期工程费等款项，A公司还挪用了由B公司支付给第三方的部分押金款。双方曾因“合作开发合同纠纷”诉至法院，后于2000年8月28日调解结案，协议继续履行原合作开发合同。双方还多次因“投资款”或“垫付款”纠纷引发诉讼。2012年4月28日，A公司以自己名义与自然人甲签订《认购合同书》，约定预售本案讼争店面，价款34.7万元。签订后，甲交纳定金5万元、购房款5万元。房屋竣工验收后，A公司未依约交付店面。甲遂起诉，后双方达成调解协议，由A公司返还定金和购房款并赔偿损失，2013年1月16日法院作出民事调解书。2014年3月5日，A、B两公司在代垫款纠纷案执行中达成协议，A公司同意将讼争房抵债给B公司。3月8日，B公司办理了预售合同登记备案。甲以A公司隐瞒其与B公司合作开发及因双方合伙债务纠纷，讼争房已被法院查封的事实，甲是在不明真相下才同意调解为由，于2014年8月7日对民事调解书申请再审，原审法院经审查决定再审。再审中，原告追加B公司为共同被告，请求二被告连带承担交付讼争房并赔偿迟延交房损失的责任。A公司同意甲的主张。本案该如何处理？二、问题1、甲与A公司签约，而要求B公司承担责任，这与债之相对性原则有否冲突？2、A、B两公司之间是否形成事实上的合伙关系？“合伙型”联营与“协作型”联营有何区别？3、考虑到本案合作开发项目没有办理合建审批，A公司以自己名义办理项目立项等许可手续，土地使用权也仍在A公司名下，A、B两公司之间的事实合伙关系，在法律上能否认定？4、假设认定合伙关系成立，A公司以自己名义与甲签订“商品房预售合同”，B公司要否对甲承担责任？5、假设认定合伙关系不成立，A、B两公司将可能成立什么法律关系？6、接着假设甲在与A公司签约时，有理由相信B公司与A公司是合伙关系，并基于对B公司的信赖才与A公司签约，情形又将如何？三、评析(一)债之相对性原则及其例外债之相对性原理，为学者和司法实践所公认并遵循。从债的定义看，债权人请求相对人(债务人)为或不为一定的行为的权利和义务关系。从债的内容看，这一原则具体体现为合同相对性与侵权行为法上的“自己责任”。合同是当事人之间的法律，其效力仅及于当事人，侵权责任如无法律特别规定，也只能由侵权行为人自己承担。这是传统民法固守的原则。但是，事实上合同不仅对当事人的权利义务产生变动，而且客观上也会对其他人的利益间接产生影响，侵权行为不仅会对直接受害人而且客观上也会使其他人间接受到损害。随着经济生活的进一步复杂化和社会关系的越来越相互依存，这种间接影响正在不断地被放大，进而危及到社会秩序和正义的实质分配。在此情况下，债之相对性例外理论不得不应运而生，集中体现在合同第三人效力理论和侵权行为法上“替代责任”理论上。前者通说如涉他合同、代位权和撤销权、第三人侵害债权，后者通说如雇主责任、法人侵权、产品责任等。如果拓宽视野，一些传统的民法制度甚至也可以纳入这个理论范畴来考察，如保证、合同转让、第三人履行等。债之相对性理论还在继续发展之中，更多的“例外”情形正被学术界和司法界所认同，我国新近的立法和司法解释可资佐证。如1997年建筑法设定了建筑施工人转让、出借资质的对外连带责任，承包人转包、违法分包的对外连带责任，工程监理人的对外连带责任。2003年最高院人身损害赔偿解释设定了社会活动人安全保障责任，定作人责任，建设工程发包、分包人责任，构筑物设计、施工人责任。这些责任都可视为合同效力的扩张。本案争议焦点在于合伙关系，而合伙关系的效力包括内部和外部两方面，这其中就可能蕴含着债之相对性例外的精神，仅依据合同相对性原则，就断言甲与B公司之间不具有直接的权利义务关系，恐怕过于简单化，因此有必要作具体分析。(二)合伙特质及事实合伙所谓合伙，《法国民法典》第1832条规定，“乃是两人或数人约定以其财产或技艺共集一处，以便分享由此产生的利益及自经营所得利益的契约”。《英国合伙法》第1条规定，合伙是“以营利为目的而从事业务活动的个人之间的建立的关系”。我国民法通则区分个人合伙与企业合伙型联营，第30条规定，“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”第52条则规定，“企业之间或者企业、事业单位之间联营，共同经营、不具备法人条件的，由联营各方按照出资比例或者协议的约定，以各自所有的或者经营管理的财产承担民事责任。依照法律的规定或者协议的约定负连带责任的，承担连带责任。”从这些规定中，可以归纳出合伙的本质特征在于：1、合伙是“合同”关系。传统民法将法律关系区分为“契约”关系与“合同”关系，前者当事人订立合同的目的在于发生债权债务关系，双方的利益、意思表示、权利义务方向均相对，最典型的如买卖关系；后者当事人订立合同的目的在于确定共同投资、经营共同事业并从中共同获利，双方的利益、意思表示、权利义务方向平行、一致，最典型地就是合伙关系。2、有相对独立的合伙财产，即如前述“以其财产或技艺共集一处”。合伙财产是合伙共有财产，德国和我国台湾地区更是认为是公同共有。合伙人一旦出资，不得随意分析或抽逃，对外负债也先以合伙财产清偿，不足时才由合伙人负补充责任。3、具有团体性。我国民法通则将合伙作为民事主体制度看待而加以规定，台湾地区及其他一些国家民法典虽然将其作为特定之债规定，但法理上也承认其为非法人团体。4、具有事业性或营业性。合伙人之间的结合是出于共同的事业或营业，往往并非一时一事，具有相对稳定性。本案B公司辩称，其与A公司不是“合伙”而是“协作”关系，并引用民法通则第53条关于合同型联营之规定。但是，本案B公司与A公司签订《合作开发合同》，约定合作开发房地产项目，方式是联合开发，A公司以土地使用权出资并负责合作项目的前期投资、办理相关证件等，B公司负责其他全部资金投入。A公司因缺乏资金无力按合同约定支付前期费用，以借款的形式请求B公司垫付相关的前期投资款项，仍然是按合同约定履行合同义务的行为，属共同经营的表现形式，仅是在双方合作之外又以借款的形式在合作内部形成新的债权债务关系，不影响共同经营的性质。B公司按合同约定负责合作项目除前期投资外的全部投资，实际上履行了合同义务，按合同约定进行了投资，完成了共同经营的行为。共同经营中各自履行合同义务体现了合作双方的分工，并非各自独立经营，合作双方分工的目的是一致的，即共同完成合作项目。该合作项目财产理应属双方共有，不因合作双方内部约定分割归属各自所有而改变其性质。综上，B、A两公司合作开发已经形成事实合伙关系。至于所谓“协作型”联营，并无法律上之特质，用合同法调整足矣，现行民法通则第53条之规定毫无必要，必为将来民法典所摒弃。(三)合伙登记及合伙的法律认定但是，本案有一特殊情节，即本案中房地产开发项目没有办理合建审批，项目立项、用地、规划、施工及预售等手续均还是由A公司以自己名义办理，土地使用权也仍在A公司名下。那么，对合建审批及立项审批、土地使用权变更登记等的性质如何看待？首先，合建审批，根据最高法院的有关解释，享有土地使用权的一方以土地使用权作为投资与他人合作建房，签订的合建合同不过是土地使用权有偿转让的一种特殊形式。同理，这时的合建审批，也不过是国有土地使用权出让许可的一种特殊形式。本案A公司拥有的土地使用权如果是划拨地使用权，未经审批依法不能用于合伙出资，则仅因出资瑕疵，而在合伙人内部产生相应的违约或缔约过失责任，不能对抗合伙外善意第三人。而至于项目立项等许可及土地使用权变更登记，对合伙关系是否成立，倒颇具意义。合伙在形式上可以区分为契约型和组织型。组织型合伙表现为组成新的实体，进行商业登记，取得独立字号，并对外公示。如我国经工商登记的个人合伙、合伙企业法中的合伙企业及中外合作经营企业法中的合伙型合作企业、外资企业法中的合伙型外资企有证明的效力，二则具有公示的效力，三则使合伙组织取得特别法上的主体资格，四则便于工商、税务等行政管理。而作为受民事普通法保护的“契约型”合伙，并不以登记为成立的形式要件，如最高院《关于贯彻执行若干问题的意见(试行)》第50条明确规定，“当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两上以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系”。契约型合伙是否成立，关键是考察其实质上是否具备合伙的特质，虽在形式上不以登记为要件，但如果未经登记可能否定其实质要件时，合伙关系倒有可能不予认定。比如，本案的合伙营业为特定的房地产开发，这种营业中的合伙财产必然表现为土地使用权及项目立项、规划、施工及预售许可等上的“无形资产”。土地使用权仍在A公司名下，项目立项、规划、施工及预售许可等手续只以A公司名义办理，则该项目上的所有财产在法律上仍属A公司单独所有，本案B公司甚至还以项目上的财产以A公司为所有人名义，为自己设定了抵押权。因此，如果事实上的财产共有关系不予认定，自无合伙可言。无独有偶，与房地产开发类似地，日本及我国台湾地区矿业法均规定，共同矿业权设定呈请人得选用合伙组织，应拟定合伙契约并推定代表人由全体连署具呈。所以，我国现行法律对合作开发房地产中的合伙组织虽并无特别法上的规制，但项目立项、规划、施工、预售许可及土地使用权登记等可能被视为具有合伙登记之功效，未履行这些手续，事实关系将可能难以在法律上得以认定。这一问题，归结到理论上，是形式与实质的关系之争。由于实在的法律规范未予“盖棺定论”，司法实践中，各地各级法院对此也认识不一，裁判结果各异。

婚姻家庭买断工龄款是否属于夫妻共同财产【案情】2009年8月，李某与张某结为夫妻。2003年11月李某所在煤电发电公司出台买断工龄的政策，当时正值青壮年、有能力又有学历的李某就领取12万买断工龄款，到一家股份制公司重新就业。现双方因感情破裂，对离婚均无异议，但对于买断工龄款12万元是否为夫妻共同财产，各执一词。【分歧】山海关区离婚纠纷代理律师买断工龄款是否属于夫妻共同财产？第一种意见认为，买断工龄款属于劳动报酬，应认定为夫妻共同财产，原则上进行平均分割。第二种意见认为，买断工龄款属于保障性质，是发放给职工的一次性补偿费用，与军人的复员费、自主择业费具有同等性质，可参照其算法，部分为夫妻共同财产。【评析】赞同第二种观点理由如下：所谓买断工龄是指企业与职工解除劳动合同，按照相关劳动法律规定给职工的经济补偿金。根据国家统计局1999年10月10日《1999年年报劳动统计新增指标解释及问题解答》规定，“一次性买断工龄所支付给职工的费用从性质上说属于保障性质而非劳动报酬性质，因此，不应统计为工资。”，买断工龄款属于保障性质而非劳动报酬性质。故不能将买断工龄款完全全部视为夫妻共同财产。因考虑到另一方对家庭也作出了贡献，将买断工龄款完全视为一方的个人财产也不合理。目前，虽婚姻法及其解释均未对买断工龄款如何处理进行明释，但买断工龄与军人的复员费、自主择业费有相似之处，均包含工作补偿、失业和再就业保障金，所以对买断工龄款可以参照军人的复员费、自主择业费的规定予以处理。即参照《婚姻法解释（二）》第14条“人民法院审理离婚案件，涉及分割发放到军人名下的复员费、自主择业费等一次性费用的，以夫妻婚姻关系存续年限乘以年平均值，所得数额为夫妻共同财产。前款所称年平均值，是指将发放到军人名下的上述费用总额按具体年限均分得出的数额。其具体年限为人均寿命七十岁与军人入伍时实际年龄的差额。”的规定。将买断工龄款按年份平均分成若干等份，属于婚姻存续期间所对应的款项为夫妻共同财产，剩余部分为钟某的个人财产。笔者认为第一种意见更为合理。我国《婚姻法》及相关司法解释，对夫妻共同财产与个人财产的划分采取两种制度，一是约定制。允许夫妻双方书面约定婚姻关系存续期间所得财产以及婚前财产归各自所有、共同共有或部分各自所有、部分共同所有。二是法定制。在夫妻没有约定或约定不明的情况下，由《婚姻法》具体规定。在具体规定时，一般采取二个标准，首先，以财产取得时间为标准，夫妻关系存续期间取得的财产，一般归夫妻共同所有。所谓“买断工龄”，实际上是企业自行确定的对被解除劳动关系的劳动者的一种经济补偿。买断工龄款是企业或者单位针对个人对于社会的贡献，并针对个人收益采取的一种特殊的分配方式。我国实行法定的夫妻财产共有制，夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产系夫妻共同所有，其自婚姻关系成立时起至夫妻关系终止之日消灭。是否婚后取得是划分共同财产与个人财产的一个首要标准，所以共同财产的基本特性表现在取得时间方面。在夫妻关系存续期间得到的买断工龄款，虽然它与夫或妻一方的行为、活动密切相关，但该财产应由夫妻双方来共同管理和支配，应视为夫妻的共同财产。婚姻法明确规定可以认定共同财产的范围中包括工资、奖金等，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第十一条第（二）、（三）项规定，男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金、养老保险金、破产安置补偿费属夫妻共同财产。买断工龄款与工资等具有相似之处，与破产安置补偿费等性质相同，因此，买断工龄款也应属夫妻共同财产。（以上部分观点参照中国法院网）

劳动争议-员工放弃权利的约定是否有效？【案例简介】某公司有一员工，与公司约定执行年薪制，平常每月发放部分工资，剩余部分年薪预留在年底考核后发放。2014年7月底，合同到期届满前，该员工提出离职，并向公司主张1-7月的年薪预留部分，但公司认为员工与公司在劳动合同补充协议中约定员工合同届满前主动辞职的，年薪预留部分视为主动放弃，不同意发放预留年薪。【争议焦点】这个案例争议的焦点是员工与公司约定放弃预留年薪是否有效的问题？在司法实务中还有许多类似的案例，都涉及到对劳动者权利放弃行为效力的确认问题，如：1、发生工伤后，双方达成了支付伤残补助金的协议，但金额低于法定标准；2、员工离职后，双方达成了支付一次性就业补助金协议，但金额低于法定标准；3、员工离职后，双方达成了未结工资、奖金结算协议，但金额低于集体合同约定标准；4、双方约定加班费定额计算，每小时多少元，但其金额低于依法定标准计算的金额；5、公司经营困难，与员工达成谅解协议，员工工资自愿减半领取，减半后工资低于最低工资标准等等。以上协议是否有效，如何认定，依据是什么？【观点】一种观点是：获得工伤赔偿、要求按法定标准支付经济补偿金、要求支付劳动报酬是员工的权利，按照意思自治的原则，员工同时放弃这个权利，这种处分是有效的。作为一个完全民事行为能力，员工书面确认放弃这个权利后，不能再行反悔。相反的观点是：劳动者放弃工伤索赔权利、劳资双方约定的赔偿金、实际结算工资标准低于法定标准，是用人单位免除自己法定责任，排除劳动者权利的行为，违反了法律的强制性规定，所以有关的协议内容无效。第三种观点是，不能一味强调当事人的意思自治，也不能一味强调法律的硬性规定，应当审查协议、确认书等的内容，从订立的真实意思与协议或确认书的合法性、合理性等方面进行审查。【法院观点】劳动合同是调整劳动关系的，劳动关系具有身份属性；劳动关系是不平等的，因此需要公权力的介入，关于排除劳动者权利的合同无效的规定，就是这种介入的表现形式。可是员工在解除劳动关系签订相关补偿、结算协议时，劳动关系或者已经结束或者即将结束，员工不必再接受单位的管理，双方已没有实际意义上的隶属关系，已经不再具有身份属性；另外，从普遍意义上来讲，劳动关系不平等的基本根源是资本的稀缺和劳动机会的稀缺，劳动者为了继续工作的机会才会被迫签订不平等的协议，才有公权力介入的必要。而在离职时员工已不必考虑继续工作的机会，可以说劳资双方不平等的基本根源已失，此时员工是以与单位地位平等的民事主体的身份签定协议的，公权力没有介入的必要。因此，上述补偿协议不再属于劳动合同，而是一般的民事合同，不适用《劳动合同法》，适用民法中的意思自治原则，应当认定有效。上述协议是否有效，关键看签订时双方关系是不是存在普遍意义上的不平等性。认定的具体标准有两个，一是看签定协议的时间是否在履行劳动合同过程中。如果是在劳动关系结束时或结束后签定的协议，则一般应认定为民事合同，适用意思自治，协议有效；二是看协议是对以往问题的一次性了结还是对将来事项的普遍性安排，如果是对将来事项的普遍性安排，则一般应属劳动合同（即使其名称以各种协议的形式出现），存在排除劳动者权利的约定时应认定无效。因此，以上协议中，2、3应为有效协议，1、4、5应为无效协议。

随着经济的不断发展，开车用户日益增多，交通事故发生频率也在不断上升。遵守交通秩序是首要基础，但事故发生后，如何合规合法处理交通事故尤为重要承办业务范围一)事故处理1、帮助受害人调查取证2、代理当事人向公安交管部门对当事人生理、人体损伤、精神状况、尸体、车辆行驶速度、痕迹等检验、鉴定、重新鉴定等。二)事故认定1、当事人对事故认定不服的，可帮助当事人申请复核；2、帮助当事人收集申请复核的相关证据、起草复核文书等；三)事故赔偿1、为当事人提供专业的法律咨询；2、帮助受害人完善赔偿义务人；3、帮助受害人计算各赔偿项目。四)伤残评定1、帮助受害人选择鉴定机构；2、帮助受害人评定伤残等级；3、其他与伤残鉴定相关事项。五)事故诉讼及调解1、帮受害人申请财产保全措施；2、帮助受害人起草起诉状、上诉状、答辩状、执行申请书等法律文书；3、在调解中趋利避害，帮助受害人争取应得的赔偿金额等。六)保险理赔1、代理当事人向保险公司申请保险理赔；2、代理当事人与保险公司专职人员进行谈判等。发生了交通事故如何处理1、立即停车查看现场，拍照取证及时报警，保险报案；2、责任划分：如对责任划分有异议，3日内申请复核；3、和解、调解：受害者与肇事者双方沟通和解或者交警部门调解，如达不成一致则需通过法律途径解决。4、诉讼：提起诉讼后，先行进行诉前调解，如受害人受伤严重，则建议转入正式立案，委托法院进行评残，以准确计算赔偿金额。5、司法鉴定：此环节主要是鉴定机构的选择，以及向鉴定机构提交病历资料、影像学片等材料进行伤残等级鉴定以及护理期、营养期、误工期的鉴定，以保障受害人最大限度的得到应有赔偿。6、开庭判决：司法鉴定后，鉴定机构出具专业的鉴定意见，经过庭审、举证、质证、辩论、人民法院会依据各当事人提交的证据和鉴定意见书，依法作出判决。交通事故赔偿标准(一)医疗费；(二)误工费；(三)住院伙食补助费；(四)护理费；(五)营养费；(六)伤残赔偿金或死亡赔偿金(如死亡)；(七)残疾用具费；(八)丧葬费(如死亡);(九)被抚养人生活费；(十)交通费；(十一)精神损害抚慰金；(十二)鉴定费；(十三)其他。司法实践中诉前准备1、原被告诉讼主体的确定(1)原告主体：原告死亡的，必须核实法定继承人身份；原告为未成年人的，需以法定监护人的身份参加诉讼。(2)被告主体:A、确认司机与车主的关系；B、保险公司的确定：必须通过保险单或者交警队的保险信息确认，如果是外地保险公司，必须查证核验相关保险公司信息后提起诉讼；C、企业单位基本信息的确定：通过全国企业信用信息公示系统查询，或者委托公司所在地律师查询；2、法律诉讼文书的起草

一、我所专业处理两类关于医疗的纠纷第一种：医疗损害责任纠纷，是指医疗机构及其医务人员在诊疗活动中因过错造成患者伤害，所依法应当承担的损害赔偿责任。第二种：医疗美容损害责任纠纷，是指患者在美容医疗机构或者开设医疗美容科室的医疗机构实施的医疗美容活动中受到的人身损害，医疗美容机构所依法应当承担的损害赔偿责任。医疗损害责任纠纷在司法实践中一般分为四种类型：一般医疗损害责任（医务人员因过错造成患者损害的），包括漏诊漏治、误诊、风险评估不足、用药不当、诊疗不当、术前检查不足、手术时机选择有误、手术不当、护理不当、延误治疗、治愈不彻底、院内感染等等；违反告知义务责任（医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情、医疗措施、医疗风险、替代医疗方案，未取得患者或近亲属书面同意）；医疗产品损害责任（药品、消毒药剂、医疗器械缺陷或输入不合格血液造成患者损害的）；侵犯隐私权责任（医疗机构或医务人员未经患者同意，泄露患者隐私或公开病历资料的）二、医疗事故鉴定和医疗过错鉴定的区别医疗事故鉴定：其鉴定程序一般由医疗卫生行政部门转交当地下属的医学会组织鉴定，属于“过失性损害”，责任分为一级医疗事故、二级医疗事故、三级医疗事故、四级医疗事故，一级医疗事故最为严重。医疗过错鉴定：一般是医患双方发生争议后起诉至法院，由法院委托有专门资质的鉴定机构出具鉴定意见，属于“过错性损害”，责任分为全部责任、主要责任、同等责任、次要责任、轻微责任、无责。在司法实践中，患者一般认为在医疗机构就诊过程中，医务人员存在过错给患者造成损害则就属于医疗事故，是一种认知“误区”。医疗事故属于医疗行政上的概念，是否构成医疗事故不是由人民法院认定，须经医学会进行医疗事故鉴定，因此关于是否进行医疗过错鉴定还是医疗事故鉴定还需根据案件的实际情况来定。三、发生医疗纠纷，具体处理解决四种途径1、医患双方自行协商解决：只要不违反法律法规强制性规定，双方达成的和解解决方案是受到法律保护的，当然，不具有强制执行力，只具有合同上的法律效力，如一方不履行，则只能依据和解协议向法院诉讼。2、卫生行政部门调解：卫生行政部门在纠纷解决中，不做独立的意思表示，只起到促成当事人形成一致表示的目的，如一方不同意则只能通过法律程序解决。3、医调委调解：目前医调委属于专业医疗调解的人民调解组织，但是医调委组成人员一般均是当地各个医院离退的的医学人员、法医、医政管理人员,其关于医院的过错鉴定也是通过各医院退休人员组成的医学会进行的鉴定。4、向人民法院提起民事诉讼：起诉后，一般会向人民法院申请医疗过错鉴定，该鉴定机构系法院委托，最终由医患双方通过摇号确定，是独立于患者和医院的第三方机构，公信力较强，也是目前最为为公平且患者大多采纳的一种方式。四、发生了医疗纠纷怎么办？1、封存病历；医疗纠纷发生后，患方应第一时间和所就诊医疗机构医务科联系，并会同医方代表共同封存病历，需医患双方共同签字、见证封存，届时，患者一方需复印一份全套病历以备留存。封存病历后任何一方不得随意拆封，否则可能存在篡改病历之嫌。2、和解、调解；医患双方沟通调解、申请卫生行政部门处理，一般在发生医疗纠纷后，患者会和医疗机构沟通协商关于诊疗行为的过错，进而达成和解，但是在司法实践中，医患双方争议较大，最后只能通过法律途径解决。2、诉讼；提起诉讼后，法院会安排时间进行第一次开庭，该次开庭主要确认医患双方的诉讼主体资格、对双方提交的病历资料进行质证，经过质证的病历将在第一次开庭后由法院移交司法鉴定机构进行鉴定，首次开庭需认真仔细审查病历资料的真实性、规范性、完整性，尽可能将对自己不利的病历资料排除出有效证据之外。3、司法鉴定、听证；这是医疗纠纷处理程序中较为重要的环节，届时会向司法鉴定机构提交《病情陈述书》，陈述书中需要陈述医疗机构的诊疗行为及具体违反医疗常规的过错，需要医学专业知识和法律知识相结合，进而通过专业的医疗法律知识指出医疗机构的过错。医患双方根据鉴定机构的通知，关于医疗机构是否存在过错、诊疗行为与损害后果是否存在因果关系以及过错参与度进行听证。4、开庭判决；司法鉴定听证后，鉴定机构出具专业的鉴定意见，按照导致患者损害的全部原因、主要原因、同等原因、次要原因、轻微原因或者与患者损害无因果关系，表述诊疗行为或者医疗产品等造成患者损害的原因力大小。同时，医患双方也可以申请通知一至二名具有医学专门知识的人出庭，对鉴定意见或者案件的其他专门性事实问题提出意见。进过庭审质证、辩论、人民法院会依据医患双方提交的证据和就诊事实，依法作出判决。五、医疗事故赔偿标准（一）医疗费；（二）误工费；（三）住院伙食补助费；（四）护理费；（五）营养费；（六）伤残赔偿金或死亡赔偿金（如死亡）；（七）残疾用具费；（八）丧葬费（如死亡）；（九）被抚养人生活费；（十）交通费；（十一）精神损害抚慰金；（十二）鉴定费（依据鉴定过错责任比例）。七、律师在医疗纠纷提供法律服务范围（一）提供法律咨询1、接受医疗纠纷咨询，进行案情分析和病例分析；2、出具专业法律意见书、个案分析咨询报告。（二）代理患者进行和解、调解和起草、签订协议1、为患者提供协商方案；2、代理患者与院方、医疗美容机构等参加双方或多方进行的协商谈判；3、提请并参与医调委调解或者当地卫计委行政调解。（三）代理患者进行调查、取证1、代理患者复印、封存病历资料（主、客观病历）或现场实物；2、代理患者收集、组织相关证据；3、代理患者起草法律文书；4、进行尸检见证。（四）代理提起、参加民事、行政和刑事诉讼1、代为书写民事起诉状、反诉状、答辩状、上诉状、申诉书等；2、代为患者收集、组织、提交相关证据；3、代理患者参加法庭审理。（五）代理医疗事故技术鉴定或者医疗过错司法鉴定1、代书医疗事故鉴定申请或者医疗过错司法鉴定申请；2、代为办理“现场实物”鉴定申请。3、代理患者提起医疗事故、医疗过错鉴定申请，抽取鉴定专家；4、代理患者准备鉴定所需材料（病情陈述）；5、代理患者参加医疗事故鉴定会或者医疗过错司法鉴定会并发表陈述意见。