吴晶波

2015年初，某地农村信用合作联社筹备改制为村镇银行。为降低不良贷款率，当地政府组织公安等机关协助信用社“清贷”。为提高追索贷款成功率，以骗取贷款等罪名大量拘捕欠贷人员近20余人。当地欠贷人员均人心慌慌。本案被告人---某房地产公司执行董事兰某因欠贷未能偿还，预感自己也可能“进去”,即找本律师咨询并同时办理了授权委托手续，以备不时之需。果然不久之后，侦查机关对兰某采取了刑事拘留强制措施。随即辩护律师即介入本案，提出无罪辩护意见，提交了抵押物存在的证据，同当地农信社和公安机关进行沟通，要求立即放人。但是两个单位以“清贷”为目的，不见钱不放人，逼迫兰某家人重新贷款，以偿还旧贷。为实现这一“清贷”目标，两个单位还帮助其家人编造身份和贷款事由，欺骗审贷核查，贷款300万元，打入侦查机关“清贷”专户。辩护律师抓住有利时机，建议并代理其家人提起民事诉讼，请求撤销300万贷款合同，并将侦查机关和农信社违法违规问题进行控告和揭露，用法律手段警示公权机关收敛职权的滥用。最终，农信社主动约见辩护律师，要求“和解”,并由其协调公检办案单位予以撤回起诉，释放被告人，撤销案件，并且将300万贷款合同一并予以撤销。经有效辩护，不仅维护了被告人的人身自由权，而且还挽回了巨额经济损失。

2014年9月，某人参加工厂老板王某因涉嫌诈骗罪被哈市公安局刑侦支队刑事拘留并被检察院批准逮捕。吴晶波律师在侦查阶段介入，及时提供无罪的证据线索，提出本案属于经济纠纷，不属于刑事犯罪的律师意见。在同侦查机关沟通无果情况下，辩护律师开始多方取证，意图通过扎实的证据澄清事实，还原真相。先后赴吉林靖宇、通化、集安、抚松、河北安国等地调查取证，寻找知情证人录音录像，取得大量详实的证据，刻制成光盘，附在控告材料之后，向侦查机关的上级单位和检察院提出律师意见及控告材料，并请求检察机关对公安机关越权干预经济纠纷进行检察监督。经律师在侦查阶段的调查取证和提出辩护意见及控告材料，引起了公安上级机关及检察机关的重视。扎实的证据，澄清了事实，终于使所谓的“诈骗”纯属经济纠纷的真相大白。最终使本案被逮捕的犯罪嫌疑人王某，先被取保候审予以释放后，然后公安机关撤销了案件。经律师有效辩护，保护了企业家的人身和财产安全。

2021年秋，某公司经理戴某因涉嫌诈骗130万被公安机关立案侦查，侦查期间取保候审，侦查期满后移送检察院。检察院要求犯罪嫌疑人必须到案，必须执行逮捕。犯罪嫌疑人通过亲属找到吴律师。根据当事人陈述的案情经过，并结合调查取得的交易结算合同和往来汇款记录，辩护律师发现该案系经济纠纷，并无诈骗犯罪事实。于是当即向公安和检察机关提出无罪辩护意见。但是案件审查人员仍然坚持要执行逮捕收押。辩护律师将各次合同书、时间长达3年的上百笔往来汇款记录、知情证人证言等无罪证据搜集齐全、编制成册，写出证据分析意见，再次向办案人员提交。但是案件审查人员仍然固执己见。吴律师立即组织材料并附证据向上级揭露和控告办案机关越权干预经济纠纷、破坏营商环境的违法违规问题，要求纠正错案，并依法追究责任。最终引起了检察院领导的重视，将案件退回公安机关，公安机关撤销了案件。民营企业经营者戴某终于摆脱了危机。通过证据扎实和依据充分的辩护和举报控告，维护了企业经营者的人身自由权和财产权益，促使司法机关及时纠偏改错，回归法治正途。

今天，和我朋友宋经理聊天，讲到我们执行公司债务业务时，他突然提到，自己的一个朋友家里有1000多万债权，官司已经打赢了好几年了，但这个欠债的公司没有钱，执行不回来。于是，他立即打电话给朋友，说你不是有1000多万债权没有要回来吗，我正好跟吴律师在一起，让他给你看看这个案子怎么弄。他的朋友说，唉呀，这个案子不行了，已经找过律师了，弄不了。而且，欠钱的这个公司，还欠着其他人的债呢，都没有执行。有一个债主，比我们先查封，就是执行拍卖了资产，也是人家先得，咱们根本得不到。找谁都白费。这个当事人根本没有一点儿要咨询律师的意思。其实，解决法律难题就象找医生看病。朋友介绍一个医生要给你看看病，而你自己却说，我这个病治不了了，是绝症，然后就绝望等死。你怎么知道你的病能不能治疗呢？某个医生可能治不了，但你怎么知道所有的医生都没有治疗的方法呢？各个医院及医生擅长的领域并不相同，你怎么判断谁更专业呢？如此轻易就自己给自己诊断不能治疗，等于放弃生机、自寻死路。后来，我查看了这个案子公开的资料，发现欠债的公司有一名股东占股31.46%，认缴出资额600万元，实缴出资100万元，还有500万没有实缴！这一下子就找到应当承担500万的责任人了！还有，这个公司虽然资不抵债，但是还有房产4400平方米和相应的土地使用权。那么，只要申请破产，对房产和土地的拍卖款，同样享有分配的权利。所谓的有在先查封的障碍完全可以排除，当事人的担忧和绝望完全是多余的！另外，还可以继续深入调查，论证是否可以增加对公司债务应当承担责任的人员；是否有可以行使代位权、撤销权的机会，等等。还有很多追索措施和办法没有行使，当事人自己就轻易断言没有办法了，放弃继续治疗了。这无异于自毁生机。结论：专业的事情交给专业的人来诊断。作为债权人，不要自己乱诊断，自己给自己的案子判死刑。否则，可能丧失成功的机会。

[原创]如何理解《物权法》202条规定的抵押权行使期间有网友对《物权法》202条提出疑问：“《物权法》202条规定：主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。对此应如何解释，规定的是抵押权的诉讼时效，还是除斥期间？在主债权诉讼时效经过后，抵押权人对抵押人丧失的胜诉权还是实体权利？如果是诉讼时效，期满后，抵押权人何时、怎样才能注销抵押登记呢？另外不论做时效还是期间解释，它都跟主债权的诉讼时效绑定了，如果主债权诉讼时效中断，抵押权期间都将随之变动，是否也有违于法理？”笔者认为，这个问题很有深度，值得研究。现将拙见整理归纳如下：一、《物权法》202条规定的即不是诉讼时效，更不是除斥期间。根据民法原理，债权请求权才适用诉讼时效，而抵押权是担保物权，因此，认为抵押权适用诉讼时效有违民法原理。除斥期间是针对形成权而言的，因此，抵押权也不适用除斥期间。二、主债权诉讼时效期间经过后，动产抵押权消灭，不动产抵押权注销登记消灭。而不是丧失胜诉权。按照最高法黄松有主编的《物权法条文理解与适用》的观点，此条应理解为参照了《法国民法典》2180条的规定，抵押权因时效完成而消灭。并且认为，该条采用司法解释语言“法院不予保护”不妥，用立法语言“抵押权消灭”更为妥当。我认为，《物权法》202条是折衷的产物。本来，其立法本意是督促抵押权人及时行使权利，纠正实践中抵押人义务的不确定性。根据物权法定原则，规定“期间经过，抵押权消灭”即可达到这个目的。但这样规定又与不动产物权设立、消灭登记生效的规定相触。因此，折衷规定为“期间不行使的，法院不予保护”。但这样在适用中无疑会产生许多误解。因此，我认为，应当理解为期间经过后，动产抵押权消灭，不动产抵押权登记消灭。如果不动产抵押权人在时效经过后，注销登记前行使权利的，可以此条为依据，请求法院驳回其诉讼请求。但不能理解为胜诉权消灭。因为这样与承认不动产抵押权诉讼时效无异，有违民法原理。三、注销抵押登记应依照不动产统一登记制度实施。何时和怎样进行消灭登记，应待不动产统一登记制度出台后，按照其规定实施。在此之前，只能维持现状。注销登记前主张行使抵押权的，按照前述办理。四、抵押权的行使期间和主债权诉讼时效相同，同时经过，同时消灭。无论主债权诉讼时效中止中断或延长的，只要诉讼时效期间未经过，则抵押权均可行使。这不违法理。因为他不是除斥期间，不是固定期间。一点浅见，请指正。

通化市玉皇乐园诉通化市人民政府行政复议决定一案(2008)吉行终字第39号上诉人(原审原告)通化市玉皇乐园。法定代表人刘旭日，经理。委托代理人刘志伟，该单位法律顾问。被上诉人(原审被告)通化市人民政府。法定代表人隋忠诚，市长。委托代理人吴晶波，通化市人民政府法制办公室工作人员。委托代理人李国臣，通化市人民政府法制办公室工作人员。被上诉人(原审第三人)孙奎武，×民族，×年×月×日出生，住×××。原审第三人通化市房产管理局。法定代表人金维众，局长。委托代理人陈维国，吉林通兴律师事务所律师。上诉人通化市玉皇乐园(以下简称玉皇乐园)诉被上诉人通化市人民政府(以下简称通化市政府)行政复议决定一案，通化市中级人民法院(以下简称通化中院)于2008年9月1日作出(2008)通中行初字第3号行政判决。玉皇乐园不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对该案进行了公开开庭审理。上诉人的委托代理人刘志伟，被上诉人通化市政府的委托代理人吴晶波、李国臣，被上诉人孙奎武以及原审第三人通化市房产管理局(以下简称房产局)的委托代理人陈维国均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审判决认定，2008年5月12日孙奎武向房产局提出申请，要求确定吉房权通字第3582号《城市房屋所有权证》项下房屋（以下简称3582号房产）的具体位置，房产局称无法确定。孙奎武对房产局的答复不服，向通化市政府申请复议。通化市政府于2008年6月18日作出通市府复决字(2008)第14号行政复议决定，责令房产局依据申请履行确定3582号房产具体位置的法定职责。玉皇乐园不服该行政复议决定，向法院提起行政诉讼。原审法院认为，房产局应当根据《城市房屋权属登记管理办法》的相关规定履行确定登记房屋具体位置的法定职责，通化市政府根据《中华人民共和国行政复议法》的有关规定责令房产局履行该项法定职责并无违法之处。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第(一)项之规定，判决维持被诉行政复议决定。玉皇乐园不服一审判决，以3582号房产中的一部分应当属于玉皇乐园所有，行政复议决定和一审判决侵犯了玉皇乐园的合法权益等为主要理由向本院提出上诉，要求本院撤销一审判决和行政复议决定。在本院庭审中，通化市政府就其作出的行政复议决定提供了《确定房产位置申请书》(孙奎武向房产局提交)、《行政复议申请书》和吉房权通字第3582号《城市房屋所有权证》存根等主要证据，用以说明房产局为孙奎武颁发过产权证，但未确定房屋具体位置。房产局还提供了《城市房屋权属登记管理办法》第二十条以及《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第(二)项等法律条文作为法律依据，用以说明行政复议决定和一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应予维持。上诉人玉皇乐园在本院庭审中主张：(一)孙奎武与玉皇乐园在合建房屋面积划分问题上存在争议，孙奎武要求确定具体位置的房屋有一部分应当属于玉皇乐园所有。(二)通化市政府向二审法院提供的法律依据不适用于本案。(三)孙奎武申请行政复议超过了法定期限。玉皇乐园向本院提供了有关法院民事裁判文书等证据来支持其上述主张。原审第三人房产局在本院庭审中主张：(一)同意通化市政府的意见，表示会按照生效判决确定的内容执行。(二)玉皇乐园与孙奎武之间的民事争议与本案无关。(三)房产局已经启动了相应行政程序，拟依法对孙奎武3582号房产进行变更登记。被上诉人孙奎武主张，玉皇乐园主张所有权的那部分房产无论从合建协议、登记记载还是生效民事裁判内容上，都归孙奎武所有。行政复议决定和一审判决正确合法，玉皇乐园的上诉请求应予驳回。本院经审理查明，1993年8月30日孙奎武持其与玉皇乐园合建房屋协议和双方确认的面积划分协议，在房产局办理的3582号房产初始登记，产权范围包括五层楼房中的二层全部414.50M2和一层126.36M2(一层的一部分)。2001年8月房产局根据通化市东昌区人民法院(以下简称东昌区法院)的民事裁定将该楼房一层的73.44M2登记在林肇清(合建楼房时玉皇乐园的经理)名下，用于抵偿生效民事判决确定的玉皇乐园和孙奎武对林肇清所负的连带债务，林肇清领取了吉房权证通字第S011446号《城市房屋所有权证》(以下简称S011446号房产)。孙奎武以不应负有连带清偿责任为由申诉，2003年9月林肇清的S011446号房产登记被注销，2006年3月通化中院再审民事判决确定孙奎武不再负有连带清偿责任。2007年1月孙奎武向通化中院提出赔偿确认申请，理由是东昌区法院以房抵债的民事裁定指向的73.44M2房产(S011446号房产)是孙奎武3582号房产的一部分，法院的错误查封裁定致使该部分房产被他人长期占用。在赔偿确认程序中，玉皇乐园提出曾经登记的73.44M2房产应当属于玉皇乐园所有，该房产不在孙奎武3582号房产登记记载范围内。为此，通化中院和孙奎武分别向房产局提出要求确认3582号房产的具体位置，房产局以当年登记时没有测绘技术资料等为由表示无法确定具体位置，孙奎武向通化市政府提出复议，复议机关作出通市府复决字(2008)第14号行政复议决定。玉皇乐园遂以原告身份向通化中院起诉。本院认为，孙奎武3582号房产登记未经任何机关注销或确认违法，是孙奎武维护房产权利合法有效的凭证。作为所有权人，孙奎武要求登记机关明确3582号房产的具体位置的法律依据充分，应当得到登记机关、复议机关和人民法院的支持。通化市政府的行政复议结果对于及时平息玉皇乐园、孙奎武、林肇清三方之间发生的争议是有利的。原审判决维持通市府复决字(2008)第14号行政复议决定，认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。上诉人提出的通化市政府复议决定适用法律错误以及复议申请人超过申请期限的主张均不成立，上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判；二审案件受理费由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长李琳平审判员沈海蛟代理审判员王翼博二〇〇八年十一月三日书记员李娜