宋建海

鲁法案例【2023】010裁判要旨当事人之间签订的《资金入股协议书》并不具有共同经营、共享收益、共担风险的投资合作特征，而是约定一方出资后，无论公司经营情况如何，是否亏损，均按标准计算并享有固定投资收益。该种协议双方之间的法律关系性质应认定为借贷关系，其“名为投资，实为借贷”。（图文无关，图源网络侵删）01基本案情2019年5月14日，A公司（甲方）与B公司（乙方）签订了《资金入股协议书》，双方约定：一、入股事项和期限：甲方以现金的形式将10万元入股乙方从事食用菌等种植，期间10年，从2019年5月10日至2029年5月9日；二、利润分红：由乙方自主经营，甲方不予参与，甲方每年获得2万元分红（注：乙方无论盈利或者亏损都必须向甲方缴纳2万元）；三、违约责任：乙方经营周期未满10年，无论任何原因，乙方必须把甲方投资的10万元本金退还给甲方，乙方不能以任何理由拒绝或者推脱。双方还约定了其他内容，双方盖章或签字。2019年12月1日，A公司（甲方）与B公司（乙方）双方再次签订《资金入股协议书》，约定甲方入股20万元，期限为5年，每年分红不低于投资总额的10%，即每年分红不少于2万元。双方盖章或签字。协议签订后，甲方向乙方转账共30万元，乙方陆续向甲方支付了3万元分红。后因B公司违约，A公司于2022年5月18日起诉要求B公司退还本金并承担相应违约责任。庭审中，B公司主张案涉款项为投资款。02法院审理本案争议的焦点是A公司支付给B公司的30万元款项性质系投资款还是借款？法院判决认为双方为借款关系，理由如下：一、A公司与B公司签订的《资金入股协议书》并不具有共同经营、共享收益、共担风险的投资合作特征，而是约定一方出资后，无论公司经营情况如何，是否亏损，均按标准计算并享有固定投资收益。因此，该投资合作协议更具有借款特征。二、根据庭审中查证，B公司也未将A公司变更登记为公司股东，双方也未提交证据证明A公司实际参与了B公司的实质性经营活动，A公司不参与B公司的经营管理，其投入的资金不承担任何经营风险，只收取固定数额的收益，该30万元名为投资，实为借款。综上，法院判决认定A公司与B公司之间的法律关系为民间借贷性质，现因B公司违约导致双方签订的《资金入股协议书》已无法履行，且签订协议后B公司也未按协议约定按时足额支付红利，故A公司要求B公司偿还30万元并支付相应的利息，符合法律规定，应予支持。法院依法判决B公司于本判决生效后十日内偿还A公司借款30万元并支付相应利息。03案例解读在司法实践中经常会有当事人签订投资与借贷性质模糊不清的协议，此类协议，虽名为投资合作协议，但往往约定固定收益，一方不承担投资经营的风险，即“名为投资，实为借贷”的协议。投资和借贷是两种不同的民事法律行为，两种行为产生的法律后果也是截然不同的，发生纠纷处理时二者隶属于不同法律关系。基于此，在处理相关情况时，就需要我们认真考虑各种因素，厘清投资与借款之间的界限，正确适用相关法律。“名为投资，实为借贷”的协议的主要特征有：一是“名为投资，实为借贷”的协议外在形式往往是以投资合作协议、入伙协议、入股协议、项目合作协议等为名。二是协议中存在保底性条款。即无论被投资一方是否亏损或盈利，投资一方均可按约定标准获得投资收益。三是名为投资，但实际并不参与经营管理。协议中一般约定出资人仅出资，不参与被投资一方的经营和管理，只获得固定收益却不承担任何经营风险。本案中，当事人之间签订的《资金入股协议书》并不具有共同经营、共享收益、共担风险的投资合作特征，而是约定一方出资后，无论公司经营情况如何，是否亏损，均按标准计算并享有固定投资收益。应认定双方之间法律关系的性质“名为投资、实为借贷”。04法官提醒当事人在签署合同时务必要探究自己真实的交易目的，如果在投资协议中有固定回报、不担风险的约定，法院一般会认定双方系借贷关系，而否认双方可能投资的本意。因此，在签订合同时，如双方确系投资协议，至少应满足投资的基本特征，比如共担风险，共享利润，共负盈亏。而如果只是想出借资金，收取固定利息，就不要签订投资协议，而应该直接签订借款协议，约定借款期限和利率，并且可要求债务人提供担保，以保障债权的实现。

因不开离职证明，法院判公司赔了8.1万！案件详情2017年6月12日，苏大强入职北京某科技公司，担任大数据开发经理，月薪45000元，《劳动合同》期限从2017年6月12日至2020年6月11日，试用期6个月。2019年6月4日，公司向苏大强发出解除劳动合同通知书，决定2019年6月4日解除劳动合同。因苏大强没有完成工作交接，公司未开具离职证明。2019年8月23日，苏大强向北京市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，要求公司支付因未开具离职证明造成个人无法入职新公司的3个月的经济失165000元。苏大强向仲裁委提供了如下证据：1、2019年6月14日，北京云某科技有限公司向苏大强发出录用通知书，我公司已决定正式聘用苏大强出任研发部技术总监一职，公司将与苏大强签订为期3年的劳动合同，6个月试用期，入职时间为2019年7月1日上午9点，核定工资为税前55000元。办理入职手续需要持：原单位离职证明（加盖公章）等资料。2、2019年7月1日，北京云某科技有限公司出具《关于公司不与苏大强建立劳动合同关系的通知》，载明按照录用通知书要求，需提供原单位公司离职证明，但是因苏大强个人原因，未能在规定时间内提供上述证明，公司决定撤销提供的研发部技术总监的职位，不与苏大强建立劳动关系。特此通知。仲裁委裁决公司支付苏大强3个月工资的经济损失135000元。公司不服，提起诉讼。一审判决：公司未提供离职证明导致其不能入职，故公司应当赔偿苏大强不能入职造成的经济损失一审法院认为：用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明。用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。推荐阅读：职场人际关系攻略（超实用）首先，公司应于解除劳动合同时向苏大强出具解除劳动合同的证明而未出具，根据苏大强提供的证据，因公司未提供离职证明导致其不能入职，故公司应当赔偿苏大强不能入职造成的经济损失。对于公司主张无须赔偿因未出具离职证明造成苏大强经济损失的请求，法院不予支持。其次，对于经济损失的具体数额，因苏大强未实际入职，法院按照其未入职的时间、公司未开证明的过错、损失扩大的情况等因素参照苏大强在解除劳动合同前十二个月平均工资酌情确定其损失数额。对苏大强主张按照录用通知中的工资标准计算的意见，没有事实依据，法院不予采纳。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、第八十九条之规定，判决公司自判决书生效后七日内支付苏大强经济损失81000元。公司上诉：苏大强不予配合办理相关离职手续，责任在苏大强一方公司上诉请求：改判其公司无需支付苏大强经济损失81000元，苏大强承担诉讼费用。事实和理由：未及时向苏大强出具离职证明的责任在苏大强一方，其公司多次要求苏大强办理相关离职手续，但苏大强不予配合，其公司无法交付离职证明。苏大强提交的其它公司为其开具的证明文件存在瑕疵，真实性存疑，苏大强并不存在实际损失。二审判决：一审法院结合苏大强未入职的时间、未开证明的过错、损失的扩大情况等因素，结合苏大强解除劳动合同前十二个月的工资标准酌定损失数额，并无不当。二审法院认为，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明。用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。推荐阅读：职场人际关系攻略（超实用）本案中，公司与苏大强解除劳动合同后，确实存在未及时向苏大强出具离职证明的情形，该公司虽主张未及时出具离职证明的责任在于苏大强，但并未提交证据证明，而苏大强提交的证据显示系因公司未能出具离职证明而导致苏大强未能入职新单位，故公司应当赔偿由此给苏大强造成的损失，公司关于不予赔偿损失的主张不能成立。关于损失的数额，一审法院结合苏大强未入职的时间、未开证明的过错、损失的扩大情况等因素，结合苏大强解除劳动合同前十二个月的工资标准酌定损失数额，并无不当。综上所述，二审判决判决如下：驳回上诉，维持原判。（当事人系化名）案号：（2020）京01民终2831号

注意：婚姻中，这五种行为属于重大过错，严重的可能被追究刑事责任导语：夫妻婚姻存续期间，有些行为属于重大过错，可导致夫妻离婚、财产损失等，严重的可能属于犯罪，要承担刑事责任。常见的重大过错有以下这五种情况，五种情况搜集证据的方法也有不同。一起来看看吧～文章来源：综合网络信息婚姻中，夫妻有矛盾发生争吵是正常的，男女自身存在不同的问题也是能够理解的。夫妻没有隔夜仇，只要是问题不大，矛盾不深很快就会化解的，不会引起什么严重后果。但是在婚姻中，根据已经实施的民法典，如果一方存在重大的婚姻过错，那么后果可能很严重，严重的可能涉嫌犯罪，引发刑责。一，婚姻中重大过错指什么行为？根据《民法典》1091条规定：下列情形属于婚姻关系中的“重大过错”：01，重婚：过错方与第三者以夫妻名字长期生活，甚至办了酒席，拍了婚纱照，领取结婚证。02；与他人同居：与第三者居住生活在一起。03，实施家庭暴力：对另一半长期用暴力解决问题，语言与身体上的伤害。04，虐待、遗弃家庭成员：比如不给饭吃、辱骂体罚、长期不给治病等等。05，其他重大过错：其他重大过错是一个兜底条款，重婚、与他人同居是出轨的形式，其他方式的出轨会视情节轻重而有可能被纳入重大过错，其他的吸毒、赌博、酗酒等不良嗜好行为，还有婚姻无效或婚姻撤销、夫妻一方失踪、夫妻因感情长期分居、婆媳关系长期紧张等都有可能涉嫌婚姻的重大过错。二，婚姻中“重大过错行为会导致什么后果？民法典实施后，婚姻中重大过错行为会导致五种严重的后果：其一，离婚。重大婚姻过错中的家暴行为是离婚的法定理由，如果有充分的证据，第一次起诉离婚法院也会判离。其二，离婚时少分或者不分财产。根据民法典规定，如果因为重大过错导致离婚，那么重大过错一方会少分或者不分财产。其三，要求损害赔偿。根据民法典规定，因为存在重大过错行为导致离婚，无过错方可以向过错方提出经济赔偿，赔偿包括物质赔偿及精神赔偿。其四，不适合争取孩子的抚养权。根据民法典的规定，有重大过错行为的一方原则上不适合抚养孩子，孩子的抚养权不在优先考虑范围。其五，刑事责任。家庭暴力，如果将一方家暴成为轻伤以上的，则构成犯罪，将要负刑事责任；虐待遗弃家庭成员、情节严重的也是一种犯罪行为；另外。重婚也可能被追究刑事责任。三，婚姻中：“重大过错“行为证据的搜集在婚姻家庭中，有重大过错方要受到惩罚，要为自己的行为买单，甚至受到法律的制裁，但关键是要有足够的证据。在五种情形的重大过错中，重婚、同居、家暴、出轨是最常见的，这里重点给大家说说这几种情况证据的收集。01，重婚罪证据的搜集第一，通过跟踪、暗访等调查手段，找到配偶与第三者的同居地点。第二，在他们的同居地点，寻找周围邻居了解情况，搜集证据，可以采取录音的拿到证据。第三，连续拍摄两人共同生活的照片或者视频。注意不要进入他们的居所，也不要在居所内安装设备偷拍，这样的行为违法。第四，找同居地点所在地的居委会或者村委会出具证明。第五，到婚姻登记机关查询第三者的婚姻状况。如果以上证据充分，受害人可以自己到法院起诉。如果没有足够的证据，能不能请求警察协助？当事人也可以报警，请求公安机关立案并开展侦查，然后由检察院提起公诉。02，出轨证据的搜集重婚、同居的证据是最难搜集的，因为重婚、同居涉及到情况是一个时期、一个阶段发生的，证据要证明一个时期是不太容易的。我们不妨以出轨来起诉，同样可以达到目的，而且出轨的证据相对来说容易搜集。面对出轨，如何拿到证据是个技术活，如果你捉奸拿证据，不慎的话有可能构成非法侵入住宅罪，还可能侵犯对方隐私，甚至构成故意伤害罪。那么，面对出轨应该怎么办？可以通过以下方式获取对方出轨不忠的证据：1，配偶与其他异性在公开场合的亲密动作的相关视频或照片，如拥抱、亲吻、牵手等。配偶与第三者出入酒店开房的相关票据、酒店入住登记记录等。2，查看对方手机，保留对方暧昧的聊天记录与短信。3，其他认证：邻居朋友的证言以及共同居住小区的物业或工作单位证明。4，与配偶以外的异性再次结婚登记的信息，或者私生子的相关信息。5，配偶第三者亲口承认的书面材料，如保证书、悔过书。6，偷偷录音，要求他承认出轨的事实。03，家暴证据的搜集在所有婚姻的重大过错中，家暴属于最没有文化最没有涵养最粗暴的行为。家暴可能构成虐待罪、故意伤害罪等罪名，如果手段残忍致人重伤，可能判处无期徒刑。遭遇家暴之后，一定要及时向公安机关、居委会、妇联组织求助，以便保留书面证据，同时保留被打伤的照片，验伤病例等证据等，子女、邻居也可以出具证言。下面这些证据可以证明家庭暴力：01，报警记录：公安机关出警处置时制作的调查笔录、调解笔录等文书。02，实施家暴时的录音录像。03，实施家暴时在场的证人证言。综上所述，婚姻中的重大过错行为后果是非常严重的，夫妻因此可能各奔东西，一方可能因此担负刑责等等。针对婚姻中的重大过错行为导致离婚的，民法典规定了无过错方有权请求损害赔偿的条款，并且扩大了无过错方损害赔偿的范围。在以前婚姻法的基础上，增加了有其他重大过错这一条款可以要求损害赔偿的情况，这属于一个兜底条款，出轨、婚姻无效、婚姻被撤销、长期分居等情况有可能触发这一条款，无过错放都有权请求损害赔偿。当然这个赔偿是建立在离婚的基础上，如果夫妻关系仍然存在则得不到补偿。请求损害范围的扩大，可以更好地保护婚姻中无过错方的权益。婚姻中一方出现重大婚姻过错，另一方要保护自己的合法权益，就需要证据，法律毕竟是靠证据说话的。如果事情重大，需要快捷准确地搜集相关证据，受害人不妨选择委托律师取证。