赵玉倩

《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款规定，确立以下交通肇事案立案标准：1、死亡1人或者重伤3人以上，负事故全部或者主要责任的;2、死亡3人以上，负事故同等责任的;3、造成公共财产或者他人财产直接损失，负事故全部或者主要责任，无能力赔偿数额在30万元以上的。4、交通肇事致1人以上重伤，负事故全部或者主要责任吕某交通肇事罪二审辩护词及刑事附带民事代理词尊敬的审判长、审判员：我受涉嫌交通肇事罪吕某家属的委托，并受云南上首律师事务所的指派，担任其涉嫌交通肇事罪的辩护人及刑事附带民事的代理人。对于刑事方面的辩护如下：一审判决量刑过重，吕某只是主要责任，虽然造成了严重的后果，但江某的违法闯红灯也有不可推卸的责任，所以，吕某的刑事部分量刑过重，应当判处3年有期徒刑比较合理。对于民事部分，带理意见如下：一审判决，吕某承担百分之六十，而江某承担百分之三十，而事实上，造成本次事故的主要原因还是江某违法闯红灯，吕某驾驶中为了避让而造成了交通事故，应该江某和吕某平均分担民事部分的赔偿才公平。事故发生后，吕某父亲为两位死者支付了缝合费和衣服费用，这是吕某父亲的一点心意，金额虽然不多，但是这份心意需要得到承认，请求二审人民法院核实确认，并从判决赔偿金额中扣除为盼！恳请二审人民法院采纳我的辩护意见！辩护人：赵玉倩2019年12月13日

刑事上诉状上诉人：刘桂芬，女，汉族，是涉嫌受贿罪的一审被告人。辩护人：赵玉倩，云南方中律师事务所律师上诉请求：请求撤销云南省禄丰县人民法院（2012）禄刑初字第209号刑事判决书，改判为非国家工作人员受贿罪不成立，无罪。事实与理由一审法院认为上诉人构成非国家工作人员受贿罪，该认定事实不清，证据不足，适用法律错误，上诉人不构成犯罪，理由如下：一、根据我国刑法修正案确定的罪名规定：非国家工作人员受贿罪，是指公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的行为。公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。1、一审法院认定的事实：“被告人刘桂芬在2000年到2009年期间，利用其担任禄丰县中村乡七峰村委会书记、主任的职务便利，在经济来往中，违反国家规定，收受回扣归个人所有”，从该认定中，我们可以看出，刘桂芬所收的两公司的钱，是在经济来往过程中发生的。那么，钱是否归个人所有，公诉机关及人民法院均没有以充分的证据证实，不能排除其他可能性，不具有唯一性，没有达到事实清楚，证据确实充分的这一标准。辩护人根据上诉人提供的证据，庭审时把收受的钱都用于七峰村委会及七峰林场公务开支的证据一一列举，并在反贪局侦查期间，也完整提供过，书面申请要求调取证据核实，但是反贪局没有核实，也没有收取上诉人提交的各种票据等，说是等开庭时由上诉人自己举证，上诉人根据刑事诉讼法的规定，在开庭时列举了开支情况，所收到两公司的钱，全部用于公务开支，在法庭上也由公诉人质证，公诉人说上诉人提交的证据是孤证，不能证明钱确实用于公务，根据这个说法，辩护人提出，孤证不能证明有罪，但是不排除证据所欲事实存在的可能性，却可以证明无罪。上诉人虽然有口难辨，但是还是要说，这些钱全部用于村委会及林场的开支，没有归自己所有。一审法院对于辩护人提交的落款单位为七峰村委会的购物发票、单据及收条等证据，说其来源及真实性无法查证，不予采纳，这样的结论是错误的，这些发票由上诉人提供，来源于上诉人保管，那么真的无法查实其真实性吗？首先，发票、收据，单据的开具时间，可以以司法鉴定的方式来证明其时间的真实性，为此，上诉人坚决要求人民法院对辩护人所提交的单据通过司法鉴定来查实，其次，人民法院并未否认辩护人提供的这些证据的真实性。对于辩护人提交的证人证言，与公诉人提交的其他证言相互矛盾，为什么不予采信辩护人提交的证据，而只采信公诉人提交的证据，难道是认为只有公诉人提交的才真实，辩护人提交的就不真实吗？这些发票、单据及收据、证言是证明上诉人无罪或罪轻的重要证据，与本案有着非常紧密的关联性，因为钱是否归上诉人个人使用，是构成犯罪的一个重要组成部分，既然不能排除辩护人提交的证言的真实性，就不能否认辩护人的证据所欲证明的事实，请二审法院予以重视！二、上诉人收受两公司的钱，并未利用其担任禄丰县中村乡七峰村委会书记、主任的职务便利，收取的，也是法律允许的合法劳务报酬。上诉人以七峰林场董事长的身份，在与两公司的买卖木材过程中，为了木材的顺利按质按量、安全砍伐，付出了相应劳动，获得了相应约定的报酬，辩护人的辩护词里，详尽论述了该情况，而一审法院却忽视了上诉人付出劳务的事实，认为上诉人从事董事长的职务是代表七峰村委会当选的，所以还是利用的是村委会书记主任职务之便，这完全是逻辑错误，因为七峰村委会没有作为经济主体与两公司发生经济往来，而是七峰林场作为经济主体与两公司才有经济往来，13个村委会组成的七峰林场，不是属于七峰村委会的，上诉人对林场管理的权利是林场董事长的职权所在，不是七峰村委会直接的权利。三、2000年和2008年，上诉人没有拿过40000元提成。其中2000年，县木材加工厂和别人签订，上诉人也没有在合同签订时担任七峰村委会书记、主任职务，无职务之便可利用，更没有拿到2000元提成。王乃丽说2009年给上诉人报酬20000元，李家佑说2008还是2009年记不清楚，由王乃丽给上诉人20000元报酬，而一审法院却认为虽然细节不吻合，但是不影响认定，这完全就是有罪推定，并没有做到事实清楚，证据确实充分的标准。四、辩护人提供的上诉人丈夫工资储蓄卡的取款交首付款及贷款，证明上诉人家购买翡翠湾房子的首付款是由上诉人丈夫所交的首付款，也由其贷款交后续款，与所收取的两公司的钱没有关系，这是辩护人以相反的证据证明上诉人在纪委被控制13天由于精神的极度紧张，记忆错误，做了不符合事实的陈述，上诉人所收的钱，没有用于购买翡翠湾房屋。上诉人对于以上所陈述的事实，一审中，辩护人以书面的形式写下辩护词和所提交证据的质证意见，足以证明上诉人没有利用七峰村委会主任、书记的职务之便收取钱财，而是以七峰林场董事长的身份，在经济来往过程中，换取劳务报酬，没有违反法律规定，更没有归自己使用，请二审人民法院公正评判！上诉人：刘桂芬2012年12月28日

受贿罪受贿案件的无罪辩护作者：赵玉倩律师刑法第三百八十五条【受贿罪】国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。刑法第一百六十三条【非国家工作人员受贿罪】公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。2012年9月，我应涉嫌受贿罪刘某的委托，担任她的辩护人。刘某在案发前担任楚雄某县的乡镇副乡长，是一位被颁发很多荣誉证书的女干部，自从接触以来，我发现她是一位杰出的乡村女干部，我叫她刘姐。刘姐给我介绍了她案件的情况，检察院反贪局认为她涉嫌收受他人贿赂189000元被拘留，现在被取保候审。她认为是被冤枉的，她收取的是她在案发时担任七峰林场董事长的合法报酬，她拿出了她当时担任董事长的选票和董事长任职证书，七峰村委会书记、主任的乡政府任命书，还有很多，她为七峰村委会购买公物的购物发票，经过慢慢交谈了解，我已经了解了案件的整个真实情况。反贪局的起诉意见书认为：刘某在担任禄丰县中村乡人民政府副乡长和中村乡七峰村委会主任、书记期间，利用职务便利，2000年至2008年6月期间，先后收受向七峰林场采伐林木公司的提成回扣现金189000元，触犯《刑法》第385条，涉嫌受贿罪。刘某主动供述司法机关不掌握的情况，系自首，特将犯罪嫌疑人刘某移送审查起诉。看到这份起诉意见书，我觉得反贪局所定的罪名有错，刘某不构成受贿罪，她在案发期间具有身兼四个职务的特殊情况，她担任中村乡副乡长，同时担任七峰村委会主任、书记，又担任七峰林场董事长。根据刘某的供述，及采伐林木公司法人和出纳都陈述一致，刘某与该两个公司都是事先说好收取提成，按每方10元计算。具刘某说，那是她为该公司完成采伐指标的劳务报酬，因为她作为林场董事长，没有工资，这些提成，就算是她的工资。还有这起诉意见书对刘某所收受的钱的定性也很特别：“提成回扣”，按照中国人的普通语法，“提成”就是“提成”，“回扣”就是“回扣”，哪有提成回扣这种说法，我想，大概反贪局也不知道怎样表达合适了。我认为对于刘某所收受的资金的使用情况，也很重要，于是，我详细地询问了资金使用去向，并对刘某在案发时身兼4职的客观事实，及林场股东部分口头同样她向采伐林木的公司领取报酬的情况，一一作了整理，并写了整整8页的要求检察院调取以上证据的申请书，我论证了调取证据的重要性，这些证据客观真实反映刘某没有没有犯受贿罪，更没有涉嫌犯罪，检察院虽然调取了部分证据，但是，还不全面。我让刘姐把她出钱为七峰村委会购买公物的发票单据8张共53089.9元交给检察院公诉科，但是，公诉科没有收，要求在开庭时由我方出示。时间很快就到了2012年11月上旬，公诉科把刘某的案子移送起诉到法院。公诉科接受了我的部分意见，没有把刘某的罪名全部定为受贿罪，而是定为2000年至2006年为非国家工作人员受贿罪，收受回扣129000元，2007年至2010年由于刘某已经担任中村乡副乡长，所以，构成受贿罪，收受回扣80000元。前罪约5年左右，后罪5年以上，10年以下，两罪并罚，前景不容乐观。尽管如此，我认为刘某的受贿罪根本不成立，刘某从2000年至案发时，仍然担任七峰村委会的主任、书记，作为副乡长，她并未分管林木，分管林木的是另一位副乡长，我调取了这几份政府文件和任命书，准备在法庭上出示，用于推翻检察院对受贿罪的指控。经过几天充足的准备，我已经进入了备战状态。县检察院派出了实力最强的检察官和我对阵，据说这位女检察官是全省10佳检察官之一。走入庄严的法庭，我想，一场罪与非罪，此罪还是彼罪，公平和正义，激烈的较量开始了。被告人刘某站在了被告席上，一一回答了检察官的提问和我的提问后，进入了举证质证的程序。对于控方的证据，特别是对于孤证和不能案件所指控事实的证据，我围绕着指控罪名不成立的目标一一反驳，气得女公诉人拍桌子，我提醒了她，别激动，别把国家的桌子拍烂了。我当庭向法庭出示了36份证据，公诉人一一质证，公诉人认可了少部分证据，大部分证据质证意见是认为是孤证，不能证明我的主张。而我的回答是：根据刑事诉讼的证据规则，孤证不能定罪，但是可以定无罪，我的主张仍然成立。经过了激烈的质证较量，又到更加猛烈的辩论交锋，我认为刘某收取提成是事实，但是收取这份钱是以其担任七峰林场董事长的身份，而不是以副乡长和村委会主任、书记的身份，即使是以村委会主任、书记的身份收取，也不构成受贿罪，只要证明收取资金未归其个人所有，也不构成犯罪。而公诉人依然坚持公诉意见，刘某构成受贿罪和非国家工作人员受贿罪。经过几轮深入主题的辩论和激烈的交锋，渐渐的，案情明朗了，我的内心里，已经对该案有了胜利的把握。法庭审理结束后，我马上就对刘某和参加旁听家属郑重告诫：对今天庭审的情况需要保密，因为刘某是因为被人告发而涉案的，如果知道我们的辩护成功，有可能会阻碍案件的正常判决.庭审过后，我们一直等待结果，我知道，如果没有外力的干扰，我的无罪辩护就成功了，其实我的目的就是达到让当事人虽然有罪，但是免于处罚，让她保留了公职，老有所依。同时，也让她得到公正的处罚。在庭审后10天，由于刘某家属的不慎，走漏了法庭的审理情况，又因为该法院的法官也是刘某家属的乡亲，开着法院的公车去刘某家属的邻居家吃杀猪饭，告发刘某的人就拍了法院的车停在院外的照片，并配上提目为《最牛的贪污腐败案》的文字发在了网站上。同时，该告发人还把这图片和文字短信群发，县科级以上干部，都接到了。我知道此事后，清楚认识到，好事当然会更好，坏事传到网上，会变得更坏。事情越来越糟，本来我决定采取让沉默来应付一切，因为我知道，刘某不会有好的判决了，只希望让网络风波平息一下，把影响减到最小。但是，2012年12月19日晚，不知道是谁，又发了一篇题目为《对最牛的贪污腐败案的反驳》的文章，内容是批驳上家的不属实的内容。这篇文章一发表，我知道又糟糕了，果然，2012年上午约10点，刘某说法院要她去拿判决，我知道，刘某要被收监了，我赶快赶到法院，判决书还没有写好，刘某就站在警车旁边，旁边有两个押送她的女干警。我急速到了刘某的面前，她告诉我说要上诉，就被警察带走了。经过几个月的相处和了解，我认为刘某并不是一个贪官，从现有的证据来看，从法律的角度来讲，她即使有罪，也不是那样不可饶恕，也不至于要被送进监狱，因为她还是为家乡的父老乡亲做了很多好事，在人们的心中是个好大姐，为此，我落泪了，无言，无奈。当天下午6点，我领到了刘某的判决书，公诉机关起诉的受贿罪不成立，但是非国家工作人员受贿罪成立，判刑6年半。当然，我下一步要做的事情，就是为刘某姐上诉。作者：赵玉倩律师2013年3月26日晚

合同诈骗罪的构成要件如下：（一）合同诈骗罪的客体本罪的客体，是复杂客体，即国家对经济合同的管理秩序和公私财产所有全。本罪的对象是公私财物。（二）合同诈骗罪的客观方面本罪的客观方面，表现为在签订、履行合同过程中，以虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取对方当事人财物，数额较大的行为。１、首先，根据中华人民共和国刑法第二百二十四条，本罪的诈骗行为表现为下列五种形式：（１）以虚构单位或者冒用他人的名义签订合同的。（２）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的。这里所称的票据，主要指能作为担保凭证的金融票据，即汇票、本票和支票等。所谓其他产权证明，包括土地使用权证、房屋所有权证以及能证明动产、不动产的各种有效证明文件。（３）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的。（４）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的。（５）以其他方法骗取对方当事人财物的。这里所说的其他方法，是指在签订、履行经济合同过程中使用的上述四种方法以外，以经济合同为手段、以骗取合同约定的由对方当事人交付的货物、货款、预付款、或者定金以及其他但报财物为目的的一切手段。行为人只要实施上述一种诈骗行为，便可构成本罪。２、其次，诈骗对方当事人财物必须数额较大的。所谓数额较大，根据，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：（１）个人诈骗公私财物，数额在五千元至二万元以上的；（２）单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员以单位名义实施诈骗，诈骗所得归单位所有的，数额在五万至二十万元以上的。３、合同诈骗罪的主体要件本罪的主体，个人或单位均可构成。犯本罪的个人是一般主体，犯本罪的单位是任何单位。４、合同诈骗罪的主观方面本罪的主观方面，表现为直接故意、并且具有非法占有对方当事人财物的目的。【免责声明】

一、在未经律师审查的情况下，不要参与交易结果过分复杂的民间借贷。因为交易结构越复杂，可能涉及的风险点就越多。确实需要以此种形式进行民间借贷融资的，应聘请专业的律师对借贷过程、相关法律文件等内容进行审核，并提出专业的法律风险防控意见。二、在民间借贷的任何一个阶段，都要牢固树立“收款有收据”的意识，即使固定保存相关证据。对于付款后不提供相关收据的要求，应明确予以拒绝或者要求以银行转让的方式实现，并在转账时注明款项的用途。三、如果已经被“套路贷”，应首先确保自身的人身安全，避免与“套路贷”的行为人单独接触。对于实施“套路贷”的行为人从事的威胁、勒索、收取高额利息及违约金的行为，应积极向公安机关、律师寻求援助，切勿逞强硬抗。四、尽量选择直接规范的金融机构进行融资。选择规范的金融机构进行融资，是避免被“套路贷”的重要举措。在选择规范的金融机构进行融资时，应直接与金融机构接洽，避免与各种各种的“资本掮客”“项目掮客”接触或通过他们向金融机构借款。以此防止在融资中间环节被“套路”。五、对于大额融资或者可能超过自己未来偿债能力的融资行为，应聘请专业的律师对相关交易文件、交易结构可能涉及的法律风险进行审核，在融资初始阶段最大限度的降低未来可能出现的不确定风险。

取保候审《刑事诉讼法》第六十五条,人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候审：(一)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;(二)可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审不致发生社会危险性的;(三)患有严重疾病、生活不能自理，怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女，采取取保候审不致发生社会危险性的;(四)羁押期限届满，案件尚未办结，需要采取取保候审的。在刑事诉讼过程中，取保候审，是一种重要的申请程序，需要当事人家属把握诉讼中最有利的理由和因素和时机，及时聘请律师为当事人申请取保候审。取保候审申请书申请人：赵玉倩，云南上首律师事务所律师申请事项：对嫌疑人xxx取保候审。事实与理由：嫌疑人涉嫌盗窃罪，2019年7月6日因盗窃罪被XX派出所抓捕，现羁押于五华区看守所。根据嫌疑人家属的委托，申请人为其提出取保候审的申请，被告人的家属愿依法为其缴纳保证金，理由如下：嫌疑人xxx，涉嫌盗窃罪，本次盗窃金额不大，符合刑事诉讼法之规定：罪行不大，可能被判处3年以下有期徒刑，即便是可能被判处3年以上有期徒刑，但是放至社会不致发生社会危害性及危险性，同时从“罪刑相适应”的原则出发，特向贵院申请取保候审，对其采取取保候审不致发生社会危害性和危险性，请求贵单位予以批准。综上所述，请求贵院考虑本案及犯罪嫌疑人XXX的实际情况，对其取保候审申请予以批准！此致五华区公安局XXX派出所申请人：云南上首律师事务所赵玉倩律师2019年7月23日