王效

律师办案实录（二）完美辞职某日，在某公司担任核心技术岗位的张小姐来到本所咨询劳动争议事宜，谈及单位领导对其有成见，调动岗位至无关紧要的职位，在单位继续工作下去没有发展，欲谋高就，但合同中约定了较高的违约金辞职时难以负担，现很苦恼不知怎么办。通过本律师与张小姐的沟通，得知张小姐所在单位未与其签订劳动合同，未缴纳社会保险，约定的违约金并非服务期条款及竞业禁止条款产生的违约金，为其提供了“完美辞职”的法律意见，所谓“完美辞职”的目标至少包括三方面：一是让当事人顺利辞职，二是不向单位缴纳违约金，三是拿到自己的档案和社会保险转移单及解除劳动合同证明书。另外，如果碰上被企业恶意调岗调薪，或者无故拖欠工资、拒不支付加班费的服务对象，在帮他们实现辞职的同时，还要帮他们获得解除劳动经济补偿金、额外经济补偿金、被拖欠工资、加班费等等。张小姐接受了本律师出具的法律意见，由本律师起草了解除劳动合同通知书，声明单位违反劳动合同法的规定未与其签订书面劳动合同，未缴纳社会保险违反法律的相关规定，侵犯了劳动者的合法权益，根据劳动合同法的规定，现通知单位解除劳动合同，单位需依法给予赔偿。在张小姐将解除劳动合同通知书递交单位后几日内，单位主动不予追究辞职违约金，并给付解除劳动合同补偿金、未签劳动合同的补偿金等赔偿，最终双方协商一致解除了劳动合同，顺利的拿到解除合同的补偿。随着劳动合同法及相关法律法规的普及，一些劳动者已经切实的维护自身合法权益，但仍有很多劳动者面对自身权益被侵犯不知如何面对，在辞职时面对原单位的违约赔偿要求，往往手足无措，有的干脆就将户口、档案等置之不理，还有的只好忍气吞声交付巨额违约金，更有缴纳违约金后单位未能及时开具解除劳动合同证明书影响劳动者的再次就业。本律师建议再发生劳动争议后，应积极咨询专业人士以求得“完美辞职”。

从事律师行业已有几年时间了，虽经历大都平凡之事不宜累述，但亦有所见所闻新鲜之事可与大家分享，现节录其中部分案例已馈读者。（一）被告主体错误起诉状是提起诉讼程序的书面材料，必须具有符合法律规定的适格原告，明确的被告，具体的诉讼请求和事实与理由，一个简要、完整的诉状直接关系到案件的成败。本律师曾经作为被告代理人，处理一起因原告写错被告名称的诉讼。本律师在收到委托人提供的诉状和传票后，首先就看出原告在诉状中将被告单位名称写错，本应为“**银行股份有限公司**分行***支行”，而写成“**银行**分行***支行”，对此本律师十分不解，这是原则性的错误，且在诉讼形成前，原告多次到被告单位了解情况，并为此委托律师参与解决此事，在多次的沟通联系过程中，被告单位向其提供了双方签署的借款合同，合同上清晰的加盖被告单位的公章，体现了被告单位的全称，原告及其律师应当清楚知道被告单位准确名称，却在诉状上将被告单位名称列错，犯了一个不应该犯的低级错误，是本律师及委托人不能原谅的重要原因。本律师作为“被告”的代理人参与了庭审诉讼，开庭前法官与原告方均已入座，本律师目光扫过被告席后并未按照惯例入座被告席而是落座旁听席，随即提出“本案被告主体不符，本律师根据委托到庭并非作为被告出现，并非参与庭审诉讼，只系尊重法律尊重法庭，到庭说明情况”。在听完本律师的陈述后，主审法官认为本律师的陈述有道理，原告及其代理人极为尴尬，面临着诉讼主体不符将被驳回诉请或主动撤诉的后果，原告提起此系笔误，以博得法庭的同情与认可。根据民事诉讼法对于起诉条件的规定，必须具有明确的被告，即赋予了原告选择被告的权利，原告选择本不是应承担责任的主体做为被告是其选择不当或错误，应当承担败诉风险。在诉讼过程中是否允许原告变更被告，更正错误的主体为正确的被告？这里应当明确一点，变更被告与追加被告并不相同，追加被告本质是因为遗漏责任主体而要求增加承担责任的主体，即原选定的被告并非错误只是其中一个主体主体不全，可以让原告进行追加；而变更被告则意味着承担责任主体的彻底变化，由一个诉讼更改为另一个诉讼，不应赋予原告修改被告的权利。虽然法院最终认定本案被告的地址准确，并未因名称错误导致送达错误，实体权利义务指向并不存在问题，认可了原告系笔误的说法，但原告及其委托人的失误为以后案件的进展埋下了不利的伏笔。本律师在庭审中提出被告名称不符，不能作为该案诉讼主体出现，请求驳回原告不实之诉的抗辩意见，是充分利用了专业知识和诉讼经验而采取的一种诉讼技巧。首先、代表了委托人表明对原告尤其是其委托的律师在非常郑重的场合出现本不应出现的错误的不予谅解，其次、旨在为委托人争取改变当前的诉讼氛围，打压原告的气焰，为委托人赢取宝贵的诉讼时间。案后，本律师再次针对该案思索时，更深刻的感觉到事无巨细，无论任何案件，不应区分大小，一定要从细致处入手，避免不必要的尴尬。同时，本律师也善意提醒每一位想通过法律途径解决问题的当事人，在提起诉讼之时，一定要清楚明白自己要告的是谁，避免产生不必要的纠纷。