尹鸿智

应当怎样行使公司的股东权利才能有效【编者按：本文作者为天津桐江律师事务所尹鸿智律师。其在多家报刊上发表多篇关于股权纠纷的典型案例文章。本文在2008年2月29日发表在天津《城市快报》法制版上，登载后接到许多读者的咨询电话和当面法律咨询。在此感谢广大读者的信任。并且希望广大读者来电垂询关于公司法律问题和股权纠纷、股东权利等方面的法律问题。天津桐江律师事务所地址;天津市和平区福安大街万兆大厦A座403室。尹鸿智律师在人们的生活中，投资的方式不断的增多，以开公司的形式投资经营也相当的普遍，作为投资人的股东，怎样才能依照公司法的规定享受公司股东的权利，作为公司的股东怎样享受股东权利，履行义务是每个股东应当全面考虑的问题，公司的经营活动，不但要遵守对外经营方面的法律规定，还要遵守《公司法》和公司章程的规定，这些从公司管理上讲，是一个公司内部的法律规章，是公司的股东和公司的高级管理人员所必须遵守的，是保证公司能够按照正常法律轨道经营和发展的制度保障，公司的股东和高级管理人员都必须遵守。开办公司应当按照公司的规定制定共司章程，股东之间应当签订出资合同书，按照公司的设立要求进行设立。而现在有些个人出资设立的小公司，在设立公司时就留有很大的隐患，一人出资人，三个股东的现象是很普遍的现象，还有的是技术股份做为出资，但在公司登记中不反应股权等等。我们今天给大家介绍几个典型的案例所涉及的问题，提醒大家应当认真思考，无论是真股东还是名誉上的股东，都应当按照您加入公司是的约定，按照公司法的规定，行使公司股东利利，否则就可以依照法律规定行使司法保护权。从先生和王小姐是好朋友，二人经过协商决定每人出资10万元，开办一个咨询服务性公司，共同出资共同经营，从先生主管公司对外业务，开发客户。王小姐负责公司内部管理和财务工作。经过一年的经营，公司业务发展很快，但由于管理不规范，王小姐怀疑从先生对外经营中的业务经费不透明，有大部分支出根本就没有正式的发票，仅凭他说花多少钱就下账多少钱。她的心里很不平衡。于是就背着从先生将自己购买衣服，化妆品的个人生活用品都记在公司的经营账目之中，并且违反财务管理规定，将公司的业务收入的一部分入在自己的存折上，在存够10万元后便提出与从先生撤出公司，要求从先生将她对公司投入的10万元注册资本退给她，并请求分配公司经营利润后撤出公司，经双方协商同意王小姐的请求，双方签订协议，原公司由从先生继续经营，王小姐撤出公司。在清算中由于帐目混乱，双方发生争议，王小姐拒不交出公司管理账目，从先生不给付王小姐的撤股资金，由于双方已经签订同意退股协议，王小姐以从先生不履行退股协议为由提起诉讼。经法院开庭审理中，王小姐请求从先生履行撤股协议，给付退股款10万元，从先生则请求王小姐先交出公司账目，然后再进行清算评估，按照实际评估的结果给付撤股价款，双方争执不下，法院调解不成，法院经审理认为该公司管理混乱，账目不清，王小姐不交账目不能进行清算，双方签署的撤股协议是在账目不清的情况下签订的，现在由于公司为经评估，双方协商不成。双方签订的撤股协议书，不符合公司股权转让的法律程序，故驳回了王小姐的诉讼请求。本案中存在三个根本问题，从先生和王小姐作为公司的股东，没有搞清楚以下问题：第一，有限责任公司的经营收入和支出，应当按照财务制度，计入公司的收入和支出账目，不应当存入股东的个人账户。第二，公司的股东想退出公司的时候，应当按照公司法的规定，对公司现有资产和债权债务进行资产评估，确认公司的资产价值。第三，根据评估价值和股东所占的份额，进行股权转让。而不能签订撤股协议书。开办公司是一种投资行为，一旦成为公司的股东，就应当按照《公司法》的规定正确行使股东权利。对于公司的股份只能依法进行转让，而不能请求撤股，至于股权的转让，应当符合公司法和公司章程的约定，其他股东有优先购买权，不行使优先购买权的，应当允许转让给原股东以外的第三人。本案在股权转让中之所以发生争议，就因为公司的账目管理混乱，资产不清，在未进行资产评的情况下，就同意王小姐撤出公司，其签订的也不是股权转让协议，所以在账目不清的情况下，法院无法作出判决，所以才驳回了王小姐的撤股诉讼请求。有限责任公司是一个独立的法人机构，应当按照公司法的规定进行管理和经营，作为公司的股东，应当多学习一些公司的法律知识，了解公司股东应当享有哪些权利和承担哪些义务。我曾经接受过这样一个案件。戴先生讲他是一个科技公司的科长，在这个公司工作已经有十年了，公司曾经在工商局注册时，使用过他和其他两个员工的名字进行工商登记注册，将戴先生登记为公司的股东之一，当时公司的赵经理讲，就是借用一下我们的名字，不用我们出资，当然也不用我们承担风险。当时我也就同意了。公司的管理和对外事务都是由不是股东的赵先生进行管理，我们三个股东每人都有一个私人印章放在公司那里，赵经理想怎么用就怎么用，公司也没给我们三个股东分配过一分钱，也没有召开过一次股东大会，我们从来都不知道公司的盈利都是怎样分配的，这个公司已经由原来的几十万元资金，发展到现在自己拥有一栋产权的办公楼，公司资产可能已经到一千多万元，可公司的财务状况我们三个股东一点也不知道。在公司经营的十年中，我们除了按照正常职工领取工资之外，从来没有想过我对公司还要享受哪些权利，现在我要离开公司，能否可以向公司主张分配自己的股权。戴先生的话听来很可笑，但在我们的工作中，遇到这样公司情况的还不仅仅是戴先生一个人，有些人就是利用自己的资金，使用其他人的名字开办公司。而公司的名誉股东，根本没有享受过公司法和公司章程中规定的股东权利，他们只是出具一个身份证和名称。没有享受过公司股东的任何权利。目前这样的公司还是占有一定数量的，因此我们建议如果您是公司的股东，或者你是公司的实际经营者，应当好好的学习一下公司法，掌握一些公司法律知识，才能正确行使您的股东权利。保护您的合法利益。如果您仍是一名形式上的股东，你应当好好审视一下公司的经营状况，如果有盈利，您可以按照公司法的规定，与公司的实际经营者进行协商，行使公司股东权利。如果您想退出公司，应当按照法律程序对公司的股权进行转让。在开办公司时，大家应当知道有限责任公司与合伙企业的区别，在前面的案例中，我们讲了有限责任公司的股东只能进行股权转让，而不能提出退股，因为有限责任公司从法律上讲，主要是资合性公司，说白了就是资金的共同整合，兼有人合性质只是一种特殊，所以，以资合性质建立起来的公司，主要保护的是投资者的资产权利，投入到公司的资本是不能够撤出的，要想退出公司，应当通过转让股权的方式，使股东投入的资本获得变现取回，而不是从公司中撤出资金。而合伙企业，则是偏重于人合性质的公司，合伙人可以申请退伙，也可以转让股份。所以在决定设立公司时，应当根据共同出资人的愿望和共同利益，选择适合保护股东或合伙人利益的方式选择设立公司的性质。在公司设立的时候，还有一种情况是一人对公司出资，另外的人不出资，不出资的人一般是对公司的技术或者产品销售有特殊的渠道，能够给公司的经营带来较大利益的人，各方以口头方式同意各股东享有同等的股东权利。在公司章程中无约定，在工商局登记中又不反映出资人的股东身份，在经营一段时间后往往就会发生纠纷，在公司赚钱的时候，出资的股东就会认为公司是我个人出的钱，当然应当由我个人享受公司的利益。对于当时的口头约定，往往就不再信守，这样会导致发生争执。如某网络公司是由李先生个人投资兴办的，负责技术制作的孙先生当时没有钱入的是干股，由于在经营中发生矛盾，孙先生找李先生要求分割公司的股权但没有依据，李先生认为他既然要走，拆我公司的台，当时答应的公司股份也不能便宜给他。所以双方僵持不下，后孙先生离开公司，到另外一家公司。但由于原来公司的网络技术都是孙先生制作的，孙先生就将原来自己为客户制作网站的技术密码全部进行了更改，致使李先生公司的客户受到损失，因而客户请求李先生的公司进行赔偿，从而李先生也为此受到了很大的损失。所以，在注册公司或转让公司的时候，对于公司的注册资金，谁拥有股权，谁不拥有股权，必须在事先约定明确，并在工商部门进行登记，发给公司股权证书，做到股权清晰，股东明确。防止在经营中发生矛盾，影响公司的正常经营，损害公司的股东的权利。通过本文的案例，从不同的角度说明了有限责任公司的股东权利，在公司的经营或管理中还会涉及到许许多多股东权利的行使和实现问题，在股东的股权转让中也会涉及这样或者那样的问题，如在您的公司中出现什么样的问题，可以随时向专业的律师进行法律咨询，专业人员会依法为您提供专业的法律服务的。

继承人对股权的继承原则【案情简介】：天津*公司（以下简称*公司）于2001年8月10日设立，由董*等12名股东共同出资，在公司章程中明确载明：由董*担任公司法定代表人，股东之间可以相互转让全部或部分股权。2006年5月28日董*因病去世，其继承人之间达成一致意见，由董*之子董光明一人继承董*所持有的*公司35％的股权。2006年8月5日，*公司召开股东大会，对于股东董*的股权继承问题做出以下股东会决议：（1）、董*在公司的股权，可以依法在其他股东之间转让，董*的继承人只得继承其股东的财产权利。（2）、不同意董光明继承董*的股东身份资格，成为*公司的股东。在本次股东会上还通过了公司章程修正决议案。该章程修正案规定：股东死亡后，继承人可以依法获得其股份财产权益，未经股东大会表决通过，不得当然获得股东身份权利。针对*公司的股东会决议案，董光明诉至人民法院，请求*公司依照董*全体继承人的协议内容，将董*35％的股权变更为董光明，并将董光明记载于股东名册，并办理股东变更登记手续。【法院审理】：经人民法院审理认为：我国《公司法》设立的有限公司兼具有资合性与人合性之特性，股权也因此具有财产权利属性以及人格权利属性。按照修订后的《公司法》第七十六条规定：“自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是公司章程另有规定的除外。”根据此规定，继承人可以继承股东资格，而该公司在股东资格继承纠纷发生后修改的公司章程，不属于“公司章程另有规定的除外”之情形。根据《公司法》的规定，除公司章程另有约定者外，*公司股东董*死亡后，其所持有的股权作为遗产由被继承人继承。继承人对股权的继承，应当是全面概括的继承，其通过继承所取得的股权，既应当包括股权中的财产性权利，也应当包括非财产性权利，即股东身份资格。据此，依照《公司法》第三十三条、第七十六条、公司登记管理条例第三十五条的规定，法院判决：一、*公司应将股东名册上记载于董*名下的35％股份变更记载于董光明名下；二、*公司应向公司登记机关办理上述股东变更登记事项。【律师评析】：有限责任公司的股权继承问题，理论上争议很大，实践中做法不一。自2006年1月1日起，新修订的《公司法》开始施行，从此，关于股权继承的法律适用得到统一。公司法第七十六条规定的“自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外”，该项法律条款的规定，是处理股权继承纠纷案件的法律依据，对此条文的理解，我们应当着重于以下三个方面：第一，股权的继承应包括股东资格。《公司法》第七十六条规定继承人“可以继承股东资格”，这就在立法上明确了股东资格的可继承性。继承法及有关司法解释已经明确，公民可以继承的合法财产包括“有价证券”。而《公司法》的规定，实际上确认的就是有限责任公司的股权，公司股权也是“有价证券”的一种，它既包括财产价值，也包括股东人身资格，按照该条的规定两者都是可以继承的。在本案审理时，法官就坚持了股权可概括继承的观点，从而支持了董光明的诉讼请求。第二，股权继承中股东资格的继承，也可以由公司章程特别约定。按照《公司法》该条的规定，股东资格原则上可继承，通过公司章程排除股东资格的继承是“除外”情形，有限公司的资合性和人合性特征在股权继承时表现出一定的矛盾。一方面，如果单纯强调资合性，任意由股东的继承人成为新股东，可能会使股东之间无法和平相处，影响公司经营的连续性和稳定性，同时还可能导致有限公司的股东人数超过法定限额；另一方面，如果因为公司的人合性而否定继承人成为新的股东，也可能对原股东不公平。有限公司的股权继承中，是偏重资合性，还是偏重人合性，涉及到立法选择的问题，公司法的规定表明，有限公司的资合性应优先得到考虑，但在股权继承的问题上，也给予股东一个灵活性选择，也就是可以通过公司章程进行特别约定。股权的继承应包括股东资格。是当然可以由继承人继承的，只有当公司章程排除或限制新股东加入时，继承人才不能自动取得股东资格，如章程规定继承人只能取得股权对应的财产价值，而不能成为股东，或规定须经其他股东全体同意才能成为股东等。需要注意的是，公司若要通过章程排除《公司法》第七十六条规定的继承股东身份资格的规定，公司章程的订立或修改必须符合法定或约定的要求，按照一定的程序进行。本案中，*公司提供的修改后的公司章程虽然载明继承人“不当然获得股东身份权”，但是因该章程的修改是在股东董建中身故之后，而且是在将有争议的股份排除在外而表决通过，不符合该公司原章程的规定，故其法律效力未被法院所认可。通过本案我们提醒公司和股东，在制定或修改公司章程中，应当充分地学习和领会《公司法》的法律内涵，制定一部适合公司自身发展，充分保护股东和公司利益的公司章程是非常关键的，在制定中应当充分考虑公司的可持续发展，考虑到有限公司的资合性和人合性的双重特点，不断完善公司的章程内容，促进公司的健康发展。

离婚案件股权分割的法律问题[案例简介]：李先生是A有限公司的股东，占公司40％的股权，2005年其妻子廖女士与其离婚，在财产分割中，涉及李先生持有A有限公司的股权分割问题，由于当时公司经营效益较好，廖女士坚决要求分割公司20％的股权，而A有限公司的其他股东为此召开股东大会，不同意廖女士成为公司的股东，公司股东会为此作出决议，由李先生将应分给廖女士20％的公司股权，以同等价格方式转让给公司其他股东，由廖女士取得公司股权转让的价款。对于本案的处理，不但涉及到离婚当事人之间的财产分割问题，同时还涉及到公司其他股东的利益和权利问题。根据这个案例，我们讨论一下在离婚案件中，对于公司股权分割涉及的法律问题。1、应依法充分保护离婚股东配偶所享有的股权财产能够得到公允实现。在离婚案件中，作为夫妻共同财产的股权如何分割，应当根据公司的股权性质不同进行处理：在上市交易股权的股份有限公司中，由对股东资格没有限制，股东所持有的股权可以通过证券市场进行交易，在公开市场上可以得到公平的估价，使得股权可以方便地变换为货币，因而分割时相对容易处理。对于有限责任公司股份的分割，由于股份所代表的是有限责任公司的股东权利，有限责任公司具有一定的人合性，股份流通受到一定的限制性，所以在夫妻财产分割中涉及到有限责任公司的股权问题比较复杂。有人主张与股东离婚的配偶一方，可以根据婚姻法的规定，直接强制进入公司，成为公司的新股东。也有人主张股东离婚的配偶一方，应当在取得股东会同意的情况下，可以进入公司。以上主张皆建立在一个共同的前提之下，即与股东离婚的配偶一方可以在离婚时取得股权，取得股东身份资格。2、股东配偶享有的应该是股权的价值利益。对于夫妻关系存续期间夫妻一方所取得的股权，股东配偶应当享有的是股权所体现的价值利益，不能够主张股权共有。这与夫妻共同财产制度的意义、公司制度的设计以及民商事法律的基本法理都是相符合的。我国婚姻法规定了法定财产制与约定财产制兼而有之。法定财产制实行的是婚后所得共同制，在婚姻关系存续期间，一方配偶所取得的财产常常是夫妻彼此支持的结果，实行夫妻共有是对在婚姻期间为家庭和孩子做出奉献的一方配偶提供了保护。股权作为家庭中的一种特殊财产，夫妻只能依照婚姻法的规定享有股权的价值利益，而不能分割股权本身而成为公司的股东。3、夫妻财产在家庭中处于共有，但不能使非股东配偶一方取得公司股权。在夫妻关系存续期间所取得的股份，作为一种财产收益是属于夫妻共有财产。在夫妻关系存续期间，该股份的收益也属于家庭收入。若在此期间转让该股份，所得价金也自然属于夫妻共同财产。但股份的收益，应当是由股东本人向公司主张，股东的配偶不能依据公司股份作为夫妻共同财产的共有人向公司主张股东权利。在有限责任公司里，股东个人的经营能力与公司的发展，具有极其紧密的联系。夫妻对股权的共有，在夫妻关系存续期间是无需体现的，只有在夫妻婚姻关系破灭，需要对夫妻共同财产进行分割时，夫妻对于一方所持有的股权不能主张共同共有，在夫妻关系破灭时自然也不能对一方所持有的股权主张按份共有，从而在离婚时取得持有公司股权的股东地位。4、从民商法律分析。夫妻财产共有制度规定的是夫妻对共同财产的共有关系。共有作为物权法中的概念，原本属于所有权体系，其权利指向的应当是物。但是如知识产权、股权。基于夫妻财产共有的关系，由于知识产权与人身的紧密联系，夫妻财产共有的标的仅仅是知识产权所得收益，而非知识产权本身，对此大家不存疑问。而有限责任公司股东所持的股权，一方面股东间相互的信赖利益外在表现为有限责任公司的人合性，即体现了股权是与股东人身密切不可分割的一种权利；故夫妻财产共有关系指向的也只能是股权的价值利益，而不能是股权本身。5、对股东配偶离婚时的利益保护。首先，股东应负有向其配偶及法院提供关于公司经营状况和所持股份的真实情况的义务；其次，在股东不配合股权估价或不配合股权转让的情况下，股东配偶可以依据夫妻共同财产分割的离婚判决，向法院申请对股东配偶所持股份进行强制执行，执行方式按照债权人申请对债务人的股权进行强制执行即可；第三，股东配偶应当享有对股权价值评估方法的选择权。按照公允的方式进行评估后，以法律规定的转让方式进行转让或拍卖。