张韶峰

想离婚，必须知道的小知识1.婚前协议的约定有效吗？案例：2009年1月，胡某出资85万元在上海市黄埔区购买房屋一套并取得房屋所有权证书。2009年10月7日，胡某与石某登记结婚。双方签有婚前财产协议，约定胡某婚前在上海市黄埔区购买的房屋，在与石某登记结婚后，作为胡某和石某的夫妻共同财产。2010年4月，石某以双方感情破裂为由向法院提起离婚诉讼，要求法院按照婚前财产协议的约定依法分割该房产。而胡某认为双方的婚前财产协议约定房子的归属实为赠与合同，由于婚后胡某并没有在房产登记部门添加石某为共有人，所以该赠与合同因相应物权没有转移而不发生法律效力,故主张该房屋为其婚前个人财产。解析：我国《婚姻法》第十九条规定：夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。制定婚前协议的主要目的是对双方各自的财产和债务范围以及权利归属等问题作出约定，以免将来离婚时产生争议。本案胡某和石某，在结婚登记时，对胡某的婚前个人财产签订婚前财产协议并约定结婚后归夫妻共同所有，这种约定是夫妻共同财产制书面约定中的一种，应认定合法有效。胡某2009年1月出资85万元在上海市黄埔区购买的房屋应根据该协议的约定作为夫妻共同财产在离婚时进行财产分割。2.怎样办理婚前财产公证？案例：李强与王萍均系离异，两人均事业有成，收入颇丰。各自名下的财产价值几百万元。2009年3月，他们打算结婚，由于都经历过失败的婚姻，怕将来在财产上产生纠葛，两人都同意对婚前个人财产进行公证。那么，如何办理婚前财产公证呢？解析：《婚姻法》第十九条规定：夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力。婚前财产公证的具体步骤：第一步，当事人要准备如下几种材料：1、个人的身份证明，如身份证、户口簿，已婚的还要带上结婚证。2、与约定内容有关的财产所有权证明，如房屋产权证书;未拿到产权证的带上购房合同和付款发票。3、双方已经草拟好的协议书。协议书的内容一般包括：当事人的姓名、性别、职业、住址等个人基本情况：财产的名称、数量、价值、状况、归属;上述婚前财产的使用、维修、处分的原则等。第二步，准备好上述材料后，双方必须共同亲自到公证处提出公证申请，填写公证的申请表格。第三步，公证申请被接待公证员受理后，公证员就财产协议的内容，审查财产的权利证明;查问当事人的订约是否受到欺骗或误导。当事人应如实回答公证员的提问，公证员会履行必要的法律告知义务，告诉当事人签订财产协议后承担的法律义务和法律后果，当事人配合公证员做完公正接待笔录，并在笔录上签字确认。第四步，双方当事人在公证员面前在婚前财产协议书上签名。3.同居关系解除后，财产如何处理？案例：刘某和女友张某同居了三年，并且在同居期间共同出资购买了一套房产。在办理房产证时，因为感情甚笃，刘某没有在房产证上登记自己的名字。不久前，张某以感情不和提出和刘某分手。刘某要求分割共同出资的房产，但张某提出房产登记在他一人名下应属其个人财产。她将如何维护自己的财产权利呢？解析：1989年11月21日最高人民法院颁布《关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第10条规定，解除非法同居关系时，同居生活期间双方共同所得的收入和购置的财产，按一般共有财产处理。本案中的刘某和张某在同居生活期间共同出资购买了房产，但产权却登记在张某一人名下。在张某否认刘某出资的情况下，刘某应提供自己共同出资的证明，这样才能认定这套房产属他们共有所有。一般这种情况，建议在购买房产时双方共同去办理，并在购房合同上签上共同的名字。或双方签订书面协议，明确各自的购房出资数额，防止将来产生争议。4.同居期间一方能否要求解除同居关系？案例：张军和李梅2008年2月经人介绍相识，2008年8月开始，李梅搬到张军处，与张军同居生活，但两人一直未办理结婚登记。2009年5月，李梅提出要求张军和其一同去领结婚证。但是，张军却说双方性格不和，要求解除同居关系，并要求分割同居期间共同购置的财产。张军的要求能实现吗？解析：最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第一条规定，当事人起诉请求解除同居关系的，人民法院不予受理。但当事人请求解除同居关系，属于“有配偶者与他人同居”的，人民法院应当受理并依法予以解除。当事人因同居期间财产分割或者子女抚养纠纷提起诉讼的，人民法院应当受理。本案张军和李梅的同居不属于“有配偶者与他人同居”的情形，因此张军要求解除同居关系，法院不予受理。但张军要求分割同居期间财产，法院应当受理。5.未婚怀孕导致女方身心受伤，可以要求男方赔偿么？案例：小王和男朋友小秦在大学期间谈恋爱，后发生宫外孕，手术摘除了一侧的输卵管。当医生告知会影响小王以后的怀孕概率后，男朋友小秦却提出了分手。小王非常伤心，小秦这种行为算不算人身伤害，可以向小秦索赔吗？解析：本案是非婚性行为产生的人身损害，此类案件女方可否得到赔偿，要看男方有没有过错，如果有过错就构成侵权，应该承担赔偿责任。针对本案，首先，小王正常恋爱中怀孕，婚前性行为是双方共同自愿所为，不是男方一方的行为导致的；其次，性行为导致宫外孕，并被切除一侧输卵管，从医学上说，概率极低，其与女性自身特殊生理结构有密切联系。男方事前无法预知会出现此种损害结果，应属没有主观上的过错，不构成侵权。但因为损害后果比较严重，完全让女方承担有违公平，所以可以适用公平原则，由双方分担因切除输卵管手术产生的各项费用，如医疗费、误工费、营养费等。至于精神损害和可能不孕的损失等是不能赔偿的。6..解除同居关系的财产如何处理？案例：小林和小葛是男女朋友，从2004年开始同居，同居期间，两人一起出资购置了一套房产，并进行了装修，还购置了一些家具和家电用于共同生活。然而，好景不长，去年，小林和单位的一个女同事关系暖昧，小葛多问了几句，小林还动手打了小葛。小葛非常伤心，于是要求解除同居关系，对同居财产进行分割。解析：最高人民法院《关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第10条“解除非法同居关系时，同居生活期间双方所得的收入和购置的财产，按一般共有财产处理，同居生活前，一方自愿赠送给对方的财物可比照赠与关系处理;一方向另一方索取的财物，可参照最高人民法院(84)法办第112号《关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见》第(18)条规定的精神处理”。关于同居当事人之间涉及到的财产分割问题双方可以协商解决，协商不成，可以直接起诉到法院。同居受法律保护的成分是极为有限的。双方一旦发生情变要解除同居关系，大家最关注的问题就表现在财产分割上。对同居期间财产归属的处理原则是：第一，双方在同居前个人财产仍归个人所有，第二、同居生活期间双方共同所得的收入和共同购置的财产按照一般共有财产处理。第三，对于必须登记的财产，如房屋、汽车等。非登记一方没有证据证明登记的财产是双方共同购置，且登记方又否认该财产系双方购置，则该财产不能作为共同财产分割，应属登记所有人一方的财产。在实践中，法院在处理因同居关系而产生涉及财产分割问题的案件时，通常会按照顾妇女、儿童的利益，考虑财产的实际情况和双方的过错程度妥善分割。

论修订后的《律师法》对检察工作的影响及对策2011修订的《律师法》，对律师会见权、阅卷权、调查取证权和庭审言论豁免权作了一些新的规定，为律师更好地履行职责提供了法律保障。总体上看，此次律师法的修订更为强调案件的公开性，突出控辩双方的平等性和对抗性，使得控辩双方的关系走向真正意义上的平等。律师权力的扩张，也意味着检察机关公诉工作将面临一次重大的考验和全新的挑战，因此，如何更新观念，调整工作策略，充分认清这些挑战并提前作好应对准备，是检察机关公诉部门必须面对的一个重要课题。笔者结合工作实践及一些思考，浅谈新《律师法》对检察部门带来的影响和挑战以及对策。一、新《律师法》给公诉工作带来的影响和挑战1、新《律师法》与现行《刑事诉讼法》的冲突，给公诉工作的具体操作带来一定难度。由于此次《律师法》修改没有与《刑事诉讼法》的修改配套进行，在律师的会见权、阅卷权、调查权三方面的法律程序规定上两部法都有冲突，造成在有些具体公诉工作实践中难以操作，主要表现在：一是案卷材料范围和查阅、摘抄、复制时间界定不明。《律师法》颁布后既无相应的与现行《刑事诉讼法》衔接的说明，也无相应的有权解释，造成了具体适用过程中对这些冲突的规定无所适从。如"案卷材料"和"与案件有关的所有材料"，是否包括检察机关公诉部门的内部工作材料。律师"自案件审查起诉之日起"可以查阅、摘抄、复制案件材料，是否意味着律师可以和公诉承办人同时阅卷，甚至在承办人尚未阅卷的情况下是否也可阅卷等等。二是证据开示的单向性。在法律未规定对于律师自行调查收集的证据，辩护人有向公诉方进行开示的义务的情况下，必然会让公诉人在庭审时居于证据掌控的弱势地位，如何克服这种信息的不对称，避免在庭审中出现"证据突袭"，造成诉讼迟延和诉讼成本的增加，现行新《律师法》及《刑事诉讼法》都缺乏相应的操作细则来弥补。三是律师权力行使与权力救济脱节。新《律师法》没有明确规定律师权利保障的救济措施，现实中，对于其他部门对律师权力行使的种种刁难，律师往往求助于公诉部门，而公诉部门由于缺乏法理的支持和具体的操作规则，其措施往往只能提出检察建议，或者向有关个人提出口头或者书面告知，这种监督属于软监督，效果不大，加上受部门间及工作上的利害关系影响，公诉部门也常常爱莫能助。2、新《律师法》与传统侦诉模式的冲突，导致公诉工作向前延伸困难重重。公诉的成功取决于证据，证据的收集主要靠侦查，侦查中心主义是我国诉讼程序的一个突出特点。但随着新《律师法》的实施，这种以侦查为中心的诉讼架构逐渐丧失了原有的地位，侦查部门要按照公诉的标准及时收集、审查、固定证据，以此构建大控方的格局，才能避免律师权力扩张带来被动办案的局面。因此，公诉方为取得有利地位必然会加大对侦查监督的力度和引导的重视，但是在实践操作中，由于公检之间并没有事实上的隶属关系，加上介入侦查的办案人由于学识、侦查能力等原因难以实行有效指挥侦查，势必造成法律与实际脱节，而且过度介入也有可能会出现办案责任不明，相互推诿的现象，不利于发挥其积极性，影响刑事司法的效率。因此，如何协调、解决侦诉两者之间的关系，保证案件"立得准、侦得好、诉得出、判得了"，达到优势互补、相得益彰的效果是在当前公诉工作在新《律师法》实施后面临的一大难题。3、新《律师法》与现行办案机制的冲突，使公诉工作不稳定因素增加。修改后的《律师法》解决了"有效辩护"的问题，但是并没有解决好"有效指控"的问题，传统"由供到证"、"重实体、轻程序"的办案机制逐渐瓦解，加上律师权力的大幅度扩张，使得公诉工作中不稳定因素的增多。主要表现在：一是收集、固定证据难度加大。律师会见权的提前，有利于保障犯罪嫌疑人的合法权利，但另一方面，却稳固犯罪嫌疑人的心理防线，强化拒供心理，从而增加收集证据的难度。同时，律师会见并了解有关案件情况后，将会寻找有关证人调查核实，由于证人与犯罪嫌疑人之间具有利害关系及出于自身利益考虑，证人可能会出现避证、拒证心理，甚至可能出现作伪证的现象，无疑增加固定证据的难度。二是串供翻供概率加大。由于律师在审查起诉阶段可以查阅公安移送的证据卷材料，可以知悉案件的全部证据及全案的证据弱点、薄弱环节以及案件相关证人的证言或者其他同案犯的供述，这就为律师在犯罪嫌疑人和证人之间、犯罪嫌疑人和同案犯之间进行串供翻供提供了条件，如果一些不法律师有意识地提醒有关涉案人员，帮助嫌疑人实现串供的目的，犯罪嫌疑人就有可能在审查阶段翻供串供。三是公诉工作风险增加。新律师法赋予了律师在审查起诉阶段独立的调查取证权和全面的阅卷权，律师在证据掌握方面形成了单向的信息优势，这种状况就给公诉人在审查起诉工作中如何分析案情和审查证据带来了一定难度。公诉人在庭审过程中，可能会发现有的证据是原来未曾发现的，有的证据与指控证据相矛盾，对同一问题不同的证据角度不同等等，这些情况的出现会打破原有的指控思路，延期审理的情况会增多，改变起诉指控意见的情形也会出现，在缺乏其他有利证据的情况下，还可能会造成案件的撤销或不起诉。二、公诉部门应对新《律师法》挑战的策略《律师法》的修改短期之内必然会对公诉工作造成影响，但从长远看来，有利于推动我国民主、法制发展进程，有利于在司法工作中实现保障人权的理念，更有利于公诉部门提高自身业务水平、提高案件质量。1、转变"三个观念"，突破传统执法观念束缚。（1）、由被动等待向主动出击转变。随着新《律师法》实施，公诉工作将面临更多挑战。在立法上，亟须完善制度开示制度、强化侦查措施和手段、完善证人制度等，这的确是彻底解决此问题的有效途径。然而，完善立法需要一个长期而繁复的过程，并不能解决当前工作所面临的困境。因此公诉部门必须要主动出击，结合自身工作实际，改变传统办案模式，注重在办案工作的合法性、规范性和技巧性上下功夫，建立健全纵向指挥有力、横向协作紧密、信息畅通灵敏、运转高效有序的办案机制，才能应对现阶段所面临的困难和挑战。（2）、由重实体、轻程序向二者并重转变。新《律师法》的出台是保障人权和顺应形势发展的需要，律师权力的扩张表明了随着法律的不断健全和完善，程序公正逐步受到重视，并逐渐形成共识。针对这样的情况，公诉人员在案件审查工作时，要改变"重实体、轻程序""重口供，轻证据"、"重权力、轻权利"的执法观，不仅要追求实体的公正，也要重视程序的公正，在程序上不能存在任何侥幸的心里，必须坚持程序公正来保障实体公正，实现真正的司法公正。（3）、由单边职权主义向控辩双方平等对抗转变。此次新《律师法》通过赋予律师更大、更独立的执业权，抑制公诉权和提升辩护权，促使控辩双方的力量更趋近于平等，针对这种平衡关系的新格局，公诉部门要用科学发展的眼光，重构控辩平衡关系，注入平等武装、平等合作理念，寻求新的控辩平衡关系，探索刑事证据研究新方向，从而减少诉讼风险，实现最大正义。2、强化"三个意识"，提升检察队伍专业化建设（1）、强化证据意识，提高庭前预测能力。新《律师法》对公诉工作的影响主要体现在证据的收集、固定、拓展等方面，因此公诉人必须强化证据意识，确保指控犯罪证据确实、充分。一是努力完善、固定和补强证据。必须弱化对口供等言词证据的依赖，重视对实物证据的审查和运用，重点审查供述前后的矛盾点、供证之间的矛盾点，为分析论证提供准确依据，对移送的案卷材料中的瑕疵证据，应及时予以排除。二是要做好庭前预测分析。全面收集证明犯罪嫌疑人有罪、无罪、罪重、罪轻的各种证据，做到防患于未然，针对法院注重采信被告人当庭供述和证人当庭证言的情况，及时掌握律师介入后证据可能发生变化的情况和被告人的思想变化情况，预测庭审时可能出现的翻证、翻供现象和其他对指控不利的情况，事先周密预测，拟出应对方案，做到未雨绸缪。