王茂吉

侵权责任纠纷——公共场所管理人责任纠纷承办人：王茂吉少女在河道溺亡，家长起诉公园管理公司赔偿70余万，法院判决免责2019年5月6日，自贡市某某公园管理服务有限公司委托四川拓宇律师事务所代理应诉其与杨某、彭某侵权责任纠纷一案，律师事务所指派副主任王茂吉承办本案。一、案件情况2019年2月19日，杨某宇与家人失联，此前最后出现在某某小学门口的监控视频内，进入自贡市某某公园管理服务有限公司管理的某某板仓花海。2019年2月20日11时30分，杨某宇的父母杨某、彭某向自贡市公安局某某分局板仓派出所报警称女儿失踪，派出所接警后移送分局刑大。2019年3月2日14时40分，杨某宇的尸体在某某河板仓复合某某庄园流域河面发现，公安认定死者系生前入水死亡。2019年4月24日，杨某宇的父母杨某、彭某向自贡市沿滩区人民法院起诉，以自贡市某某公园管理服务有限公司未设置防护栏、提示语等安全保障设施致杨某宇死亡为由，请求判令赔偿各项损失合计693712元。法院定于2019年6月4日开庭审理。二、应诉准备工作王茂吉律师接受指派后，立即开展应诉准备工作：1、组织相关人员开会讨论，了解与案件有关的详细经过，掌握事发后与公安机关联合排查情况，提供公司安全管理规章制度，调取值班记录表，研讨应对方案，安排具体取证工作，分析案件利弊。2、组织现场查看，对园区内入园须知、安全警示标志、游客通道等摄像取证。3、在法院确定的举证期限内提交了证据（《竣工验收报告》、《某某河文化博览圆岗位工作说明书》、《安全部值班记录表》、某某河文化博览园成为国家4A级景区新闻报道、照片及光盘等），依法申请法院向自贡市公安局某某分局调取关于杨某宇死亡一案的相关卷宗材料，并查阅了原告已向法院提交的证据。三、律师代理意见1、因杨某宇被发现死亡后，已由自贡市公安局某某分局刑大调查处理，现并未结案，未排除自杀或者他杀，是否属于第三人的犯罪行为导致杨某宇死亡尚无法确定。本着先刑后民的原则，人民法院不应受理民事赔偿案件，已经受理的，可以依法裁定中止审理。2、原告在本案中负有举证责任，但其现有证据（仅有出生医学证明、报警记录登记表、死亡证明）不能证明杨某宇的死亡与自贡市某某公园管理服务有限公司之间存在法律关系。任何侵权案件，都必须包括三大要素：实施了侵权行为、存在损害后果、侵权行为与有损害后果之间有因果关系。本案中，杨某宇2019年2月19日失踪，在某某小学门口的监控视频内出现过，11天后才在某某河板仓复合某某庄园流域河面发现其尸体，无法证明杨某宇的具体死亡时间、死亡地点、死亡原因以及与自贡市某某公园管理服务有限公司的法律关系。3、依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条的规定：“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。”本案中的免费公园并不完全属于上述法律意义上的“公共场所”，我们对法院拟定案由“公共场所管理人责任纠纷”保持异议。结合公共场所管理人所负安全保障义务的特殊性，公共场所管理人责任仅适用过错责任原则，不适用推定过错原则，而要求管理人承担责任必须具备：管理人未尽到安全保障义务，发生损害事实及管理人是否尽到安全保障义务与损害事实至今存在因果关系三个要件。本案中，管理单位无任何过错，不承担任何的责任：（1）公司已经尽到安全保障义务，在显著位置设置有安全警示标志；（2）事后经过公安机关多次排查，公园内并无安全隐患，也未发现任何可疑入水点；（3）杨某宇已年满14周岁，在园区内公共道路正常行走不可能失足入水；（4）杨某宇的落水点不明、落水原因不明，不能认定其死亡系被告公园管理公司未尽到安全保障义务而导致，故不能判定与被告存在法律上的因果关系。四、判决结果。人民法院依法采纳我方律师代理意见，判决驳回了对方所有诉讼请求，双方均未上诉。

与公司有关的纠纷——股东出资纠纷承办人：王茂吉股东会可以对未出资股东作出除名决议，解除该股东资格，该股东不具有表决权四川某某环境资源开发有限公司成立于2015年1月15日，注册资本10000万元人民币，原有股东胡某某、吴某某，胡某某为公司法定代表人。其中胡某某认缴出资额5130万元人民币，出资比例51.3%，吴某某认缴出资额4870万元人民币，出资比例48.7%。公司得到某某部及地方人民政府的政策和资金扶持，本有望健康发展，但因原股东吴某某拒不缴纳出资，导致公司不能正常经营。公司成立后，胡某某向公司履行出资1963万元，吴某某应当对应注资1864万元，但经公司多次通知，吴某某仍未履行任何出资义务，也未参与公司经营管理。2017年11月中旬，公司在地方政府积极协调下，由自贡某某融资担保有限公司担保向自贡市商业银行融资2000万元。在所有融资资料准备就绪后，吴某某作为公司股东拒绝在银行融资资料上签字，造成公司2000万融资失败，并直接导致建设项目工程施工停滞不前，给国家和公司造成了重大的经济损失，使公司声誉严重受损。眼看公司及政府的巨大投入即将功亏一篑，公司不得已决定依法解除吴某某的股东资格，并委托四川拓宇律师事务所代理。四川拓宇律师事务所指派王茂吉律师办理本案。王茂吉律师接受委托后，审查了公司成立前后的所有资料，决定通过非诉讼的方式办理，指导四川某某环境资源开发有限公司依照《公司法》的相关规定及公司章程规定的程序召开股东会。2017年12月26日，公司书面通知全体股东定于2018年1月11日召开股东会，拟对公司2017年度进行工作总结并对2018年度投资计划进行表决，吴某某仍无故缺席。股东会依据公司章程第25条、第26条的规定，决议通过了2017年度工作总结和2018年度投资计划，并要求各股东缴纳出资。公司于2018年1月25日书面通知吴某某根据2018年度投资计划于2018年2月12日以前缴纳出资285万元，并补缴原拖欠出资1864万元，同时通知定于2018年2月13日再次召开股东会。2018年1月31日，胡某某根据2018年度投资计划向公司缴纳出资280万元。2018年2月13日上午9点30分，公司按时召开股东会，吴某某接到通知后仍无故未出席，未按股东会决议和股东注资通知书缴纳任何出资，也未参与过公司经营管理。本次股东会根据公司章程及最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十七条的规定：“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。”通过股东会决议，即日起解除吴某某的股东资格。之后，公司向吴某某送达了《股东会决议》和《除名通知》，吴某某未提出异议。后公司根据《股东会决议》依法办理工商变更登记，但行政审批中心因未曾经办理过类似登记，随即向上级行政主管部门请示，上级行政主管部门指使谨慎办理，这让经办人员感到十分为难。为打消行政审批中心顾虑，公司请求政府组织召开多部门参与的论证会，并邀请人民法院业务庭负责人参加。通过律师当场对法律法规及相关司法解释的叙理，并提供最高人民法院典型案例参考，让与会领导统一了观点，认可公司可以以股东会决议解除未出资股东的股东资格，对于该股东除名决议，该未出资股东不具有表决权，公司的股东会决议合法有效，相关行政主管部门应当依法办理变更登记。至此，该股东出资纠纷通过非诉讼的方式得以完满解决。