曹学梅

2009年我代理的一起民间借贷案件，涉案标的额为20万元，原告提交了借条，上面有被告的亲笔签字，我代理被告开庭应诉，通过一系列举证质证，最后迫使原告撤回了诉讼。本案争议的焦点是原告提交借条证明被告共向原告借款200万元，上面有被告的亲笔签字，被告也认可是其自己所签，但借条除了被告的签名是其自己写的以外，其它内容均不是被告所写，但因原告与被告另一起债务纠纷，（在这起纠纷中我代理的当事人是原告，这起案件的当事人是被告），法院认可了仅有签名是自己所写借条的法律效力，据此判决我代理的当事人胜诉，所以本案如果也以这个理由抗辩，会比较被动。后来我发现借条签名的书写时间早于借条其它内容的书写时间，所以我猜想，该借条一定是原告变造的，于是我们申请法院进行书写时间鉴定，同时提出该借条系原告变造所得，并提出将向公安局报案，最后原告主动撤回了诉讼，为了息事宁人，我们就没有再追究其任何责任。通过本案我要告诉大家，诉讼中的细节是决定整个案件的关键因素，如果我没有从借条上发现问题进而提出鉴定，当事人都不知道明明自己没有借钱，怎么会有自己签名的借条，而且借条上的签名确实是自己的，所以在诉讼中重视细节，重视证据一定会有意想不到的收获。

◎案情介绍王某是网络公司的一名管理人员，2010年2月与公司签订了期限为3年劳动合同，2011年4月的一天，王某在上班期间在网上和好友聊天，被公司的人事主管发现，3天后公司的人事部通知王某，因其在上班期间上网聊天，严重违法了公司员工手册的相关规章制度，公司将与其解除劳动合同，并不予支付经济补偿金。王某不服，认为自己根本没有见到过该员工手册，也不知道员工手册的相关规定，而且员工手册规定上班期间上网聊天的行为构成严重违反公司的规章制度可以解除劳动合同的规定明显不合理。于是在与公司协商未果的情况下，王某申请了劳动仲裁，仲裁裁决认为公司没有证据证明已向王某履行过规章制度的告知程序，该员工手册规定的规章制度对王某没有约束力，公司解除劳动合同违法。◎律师解答首先，该公司无法证明其规章制度履行了法定的公示程序，在王某提出对该规章支付并不知情的情况下，公司有义务举证证明已将公司的规章制度向王某公示过了，实践中用人单位不能直接发个公告就了事，用人单位应该将员工手册发到每个劳动者的手中，并保留收到员工手册的证据。其次，将员工上班期间上网聊天的行为定性为严重违反用人单位的规章制度是否妥当，也是用人单位制定规章制度时应该考虑的问题，规章制度不仅合法还需要合理，该公司将工作期间上网聊天的行为定为严重违反规章制度有失合理性，实践中可以考虑给予书面警告，如可以规定受到书面警告后仍然不悔改的，可以解除劳动合同。◎实务指南规章制度是法律赋予用人单位的权利，用人单位通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、法规，制度条款合理并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。实践中公示的方法有许多种：第一，在劳动合同中约定员工手册等规章制度作为劳动合同的一部分，并表述《员工手册》等规章制度已经收到并详细阅读，且愿意遵守履行；第二、在企业的公示栏全文张贴告示，并经过公会见证；第三，将员工手册、规章制度或者决定向每一个员工发放并签收；第四，组织员工参加规章制度培训班并考核结业；等等。无论哪种公示，目的都是在于让员工知晓，以便在实际劳动过程中遵守执行。◎法律依据：《劳动合同法》第4条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利，履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫士、、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。……用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。

◎案情介绍北京大兴区一科技企业有150多名员工，公司自2008年新《劳动合同法》实施后就与员工签订了书面劳动合同，但公司员工刘某拒绝签订劳动合同，他认为劳动合同是对自己的束缚，签订劳动合同没有什么实际意义，因此不愿意签订书面劳动合同。公司考虑该员工已在公司工作多年，是不可多得的人才，于是同意刘某不签订劳动合同，并让刘某出具了一份声明，声明明确刘某本人自愿不签订劳动合同，由此造成的后果由刘某一人承担与公司无关。一年后刘某因为经济补偿金的问题与公司发生纠纷，刘某向北京市大兴区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求单位支付6个月的经济补偿金30000元，同时要求支付为签订书面劳动合同双倍工资差额45000元。就为签订劳动合同的问题，公司拿出了刘某出具的声明，认为未签订劳动合同的责任在刘某，公司不应该向其支付2倍工资差额，刘某承认声明的真实性，但其主张因公司要求签订的劳动合同条款不公平，所以刘某才不愿意签订劳动合同的，因此未签订劳动合同的实质原因在公司这边。最后劳动仲裁委员会支持了刘某要求双倍工资差额45000元的仲裁请求。◎律师解答这样的裁决结果可能会让公司感到意外，然而这样的裁决法律依据是充分的。根据《劳动合同法实施条例》的相关规定，如果员工拒绝签订书面劳动合同，企业应当书面通知员工终止劳动关系。也就是说，员工拒签劳动合同，企业只能终止劳动关系，而不能继续留用该员工，否则就要支付双倍工资。这里需要指出的是法律并不考虑劳动者拒绝签订劳动合同的动机，而直接规定用人单位不得留用不签订劳动合同的劳动者。本案中无论员工是否以公司的劳动合同条款不公平进行抗辩都不影响单位依法应该支付双倍工资的结果。◎法律依据：《劳动合同法实施条例》第5条自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。第6条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。

◎案情介绍秦某是某科技公司的网络管理人员，劳动合同期限为2006年7月16日—2009年7月16日，劳动合同到期后，秦某仍在该公司工作，但双方未续签劳动合同。2010年3月1日，秦某又与公司签订了一年的劳动合同，期限为2010年3月1日—2011年2月28日，2010年5月，秦某提出离职，并向海淀区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁要求单位支付2009年7月17日—2010年2月28日未签订书面劳动合同双倍工资差额。某科技公司认为双方在2009年7月17日—2010年2月28日未签订劳动合同是因为秦某拒绝签订劳动合同，公司在这期间一直与其沟通签订劳动合同事宜，最终双方与2010年3月1日签订了书面劳动合同，因此，未签订书面劳动合同责任不在单位，而且双方于2010年3月1日续订了劳动合同可以视为秦某对2009年7月17日—2010年2月28日未签订书面劳动合同的认可。最后海淀劳动仲裁裁决某科技公司支付秦某2009年7月17日—2010年2月28日未签订书面劳动合同双倍工资差额18000元。◎律师解答签订劳动合同是用人单位与劳动者双方的责任，未签订劳动合同应当由形成未签订事实过错一方来承担不利后果。根据我国劳动法律的规定，由于用人单位过错自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同，应当向劳动者每月支付二倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同。由于劳动者过错，在用人单位通知其签订书面劳动合同的情况下，拒绝签订书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系。本案中，某科技公司与秦某在2009年7月17日—2010年2月28日形成了事实上的劳动合同，但双方没有续签劳动合同，2010年3月1日续订劳动合同时，并没有补签这段时间的劳动合同，虽然单位称一直与秦某就续订劳动合同事宜进行协商，但是未签订劳动合同的事实一直持续了8个月之久，单位在这期间应该及时书面通知劳动者签订书面劳动合同，如果劳动者拒绝签订的话，用人单位可以书面通知劳动者终止劳动关系。用人单位也可以在2010年3月1日签订劳动合同时将2009年7月17日—2010年2月28日这段时间的劳动合同进行补签，单位只有这样做才不会导致承担双倍工资的法律后果。◎实务指南很多企业对于签订劳动合同往往有错误的认识，比如有很多企业认为临时用工不需要签订劳动合同，试用期不用签订劳动合同。事实上，依据《劳动合同法》的规定，只要企业与劳动者建立劳动关系就应当及时签订劳动合同，否则就会面临法律上的责任。1、及时与劳动者签订或者续订劳动合同。严格按照法律规定，初次签订书面劳动合同的时间，要控制在用工之日30日内，续签劳动合同的要在原劳动合同期限届满前30日内与劳动者完成续签手续。避免形成事实劳动关系而可能承担双倍工资的法律责任。2、员工不愿意签订劳动合同应对之策。很多时候，并非企业不与劳动者签订书面劳动合同，而是劳动者主动选择不签订劳动合同，比如上面的案例就是这样。根据劳动法的相关规定可以通过以下几种方式进行应对：第一，在员工入职的时候，明确要求员工签订书面劳动合同，如果员工不签订书面劳动合同的不予录用。这样可以从源头上预防后期可能发生的争议。第二，可以在入职须知中明确入职一个月内不签订书面劳动合同的视为不符合录用条件。由于种种客观原因，并不是所有的应聘者都能在录用时签订劳动合同，因此企业有必要在入职须知中明确入职一个月内必须签订书面劳动合同，否则视为试用期不符合录用条件，企业可以解除劳动合同。◎法律依据：第82条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。———《劳动合同法》第5条自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。第6条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。———《劳动合同法实施条例》