史智兴律师

史智兴

律师
服务地区:福建-福州

擅长:债权债务,合同纠纷,损害赔偿,刑事案件,综合

律师简介

史智兴律师,全国优秀律师所-福建名仕律师事务所执业律师、合伙人、刑辩副主任,厦大法学院法律专业毕业。2004年-2009年工作于福州市某法院少年庭、刑一庭,2009年从事专职律师执业、合伙人律师。法院工作五年、律师执业十余年,已积累丰富的办案经验,能正确判断并提出高效的辩护意见,以更好地维护保障被告人的合法权益。服务宗旨:为有需要法律帮助的人提供优质的法律服务。自2009年从事律师执业以来,先后承办、合作协助办理刑事、民商事案件几十余起,在民商事、合同、债权债务纠纷案件方面,能充分发挥律师执业技能为当事人最大限度地挽回了经济损失;在多起刑事案件中成功为当事人进行从轻、减轻辩护,达到一审罪轻判决,二审改判缓刑的效果,充分保障当事人的合法权益。个案:1、罗源某重大交通肇事一案,为附带民事原告代理,深入了解案情,多方走访取证,为两受害者取得按城镇标准赔偿死亡赔偿金,最后争取赔偿总额90多万元在一审判决后由车主及保险公司一次性支付,快捷、及时为受害者家属争取最大限度赔偿额。2、王某等人抢劫、保险诈骗案,王某参与抢劫二起、保险诈骗,提出的抢劫、保险诈骗均属未遂、有自首、立功的罪轻辩护观点被采纳,一审大幅度减轻判处王某有期徒刑二年,不上诉生效。3、孟某交通肇事案,原审判决孟某有期徒刑三年六个月,二审代理辩护后,法院采纳认定构成自首情节并改判孟某缓刑。4、成功为黄某诈骗二审法与情辩护,原判认定黄某诈骗数额巨大判处有期徒刑四年,二审提出退赃及没有造成实质损失、考虑黄某家庭条件等情节,以二审改判缓刑结案。

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执业信息
律师姓名:史智兴
执业地区:福建-福州
执业律所:福建名仕律师事务所
律师职务:
执业证号:13501*********573
擅长领域:债权债务,合同纠纷,损害赔偿,刑事案件,综合
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交通事故人身损害赔偿二万八千多元,调解结案

交通事故人身损害赔偿二万八千多元,调解结案2013年5月7日9时许,郑某下班期间骑电动车被陈某驾驶的汽车撞倒,并导致右桡骨小头骨折,经交警大队认定认定陈某负事故全部责任,承担全部赔偿责任。事故发生及治疗后,司机陈某并未主动履行赔偿义务,经郑某多次要求下仍未能赔偿损失,2013年6月,律师接受委托后,积极了解本案的事实责任划分及按标准计算郑某应得的计算损失,并与司机陈某及所在单位、保险公司充分沟通与协商事故赔偿事宜经过多次磋商谈判,律师积极为受害者争取利益最大化,终于历经沟通与协商,与司机陈某、其承保的保险公司就交通事故人身损害赔偿事宜达成协议,以在陈某的授权下由保险公司在交强险范围内一次性向郑某支付经济损失共计28000余元,双方该起交通事故赔偿事宜了结结案。

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二级伤残,圆满调解!

二级伤残,圆满调解!谭某系甲方职工,从事电力施工工作。2012年8月12日,谭某在从事电力施工期间发生工伤事故,就其伤残、劳动能力、护理依赖、后续治疗费等事项委托了福建正中司法鉴定所进行鉴定,经鉴定二级伤残、伤残后丧失劳动能力为完全丧失劳动能力、护理依赖为完全护理依赖。期间谭某家属与用人单位就工伤赔偿事宜要求一次性赔偿调解支付各项工伤保险待遇,双方未能达成协议。2013年7月16日,史律师接受委托后,积极了解本案的前因后果以及双方对工伤待遇赔偿标准的不同看法,并与用人单位老板及律师就工伤事宜充分沟通与协商。律师向谭某及家属充分解释了工伤二级伤残计算的法定赔偿标准(包括一次性支付和长期支付)和按雇主责任赔偿标准等方案,经与用人单位多次磋商谈判,并愿以用人单位除已支付的医疗费及相关家属护理费住院伙食费等40余万元外,再由用人单位一次性赔付支付各项工伤保险待遇有关费用61万元,了结该起工伤事故。经过多次磋商谈判,律师积极为劳动者争取利益最大化,终于历经沟通与协商,双方就受伤赔偿事宜达成协议。协议内容如下:1、双方确认双方之间解除、终止劳动关系,甲方除了已支付乙方的医疗费、误工费、营养费、护理费等费用合计40余万元外,同意一次性再向乙方赔偿各项工伤保险待遇人民币61万元。各项工伤保险待遇具体项目包括但不限于一次性伤残补助金、一次性领取工伤保险长期待遇(含应长期支付的各项工伤保险待遇)、停工留薪期的工资待遇、住院伙食补助费、停工留薪期的生活护理费、经济补偿金以及后期医疗费、康复费、交通费等各项费用。二、甲乙双方同意各项工伤保险待遇人民币61万元分期支付:1、本协议生效之日甲方或甲方指定人员向乙方支付人民币51万元;2、本协议生效之日起两个月内由甲方或甲方指定人员通过银行转账向乙方支付余款人民币10万元。若甲方或甲方指定人员未按上述期限向乙方足额支付余款人民币10万元,乙方有权要求甲方一次性向乙方支付人民币20万元及相应利息;3、乙方确认上述款项由甲方或甲方指定人员通过银行转账方式汇入其指定银行账户(开户银行:,银行账号:,持卡人:),乙方收到甲方或甲方指定人员支付的各项工伤保险待遇后,无须另行向甲方出具收条。三、乙方收到甲方支付的各项工伤保险待遇后,该起工伤事故就此了结;乙方不得以相同事实与理由再向甲方主张工伤保险待遇,亦不得向有关劳动部门、劳动仲裁委员会、法院申请工伤认定、投诉、仲裁及提起诉讼。四、甲、乙双方保证该协议所约定内容均系双方真实意思表示,对双方均具有法律约束力;同时,双方也明知签订该协议所引起的法律后果。

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挪用公款四百多万,二审改判缓

丁某挪用公款四百多万,二审改判缓丁某涉嫌利用职务之便,被认定多次挪用公款四百多万用于理财,属挪用公款数额巨大进行营利活动,构成挪用公款罪名。一审对丁某判处有期徒刑六年。二审律师委托介入后,依法提出一审认定丁某挪用公款的事实不清,证据不足,且一审未认定构成自首不当,请求二审改判免刑。二审经查明后,改判丁某构成自首,依法减轻处罚。且挪用公款数额巨大,但案发前已归归还,未给国家造成损失,案发后已退出全部违法所得,犯罪情节较轻等,二审改判有期徒刑三年,缓刑四年。

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故意伤害致死认定自首,判十年

“明知他人报案而未逃离现场”认定自首案例一、基本案情被告人张某,男,小学文化。2015年9月9日因涉嫌犯故意伤害罪被逮捕。张某涉案基本案情:某日23时许,被告人张某在家中,因琐事向母亲求助未果,遂持折叠水果刀朝被害人左颈部等部位连捅数刀,致被害人重伤后经抢救无效死亡。经精神卫生司法鉴定中心鉴定被告人张某作案时未发现精神病性症状、有完全刑事责任,有受审能力。该案由福州市人民检察院以被告人张某犯故意伤害罪,向福州市中级人民法院提起公诉。福建名仕律师事务所接受福州市法律援助中心的指定,指派史智兴律师担任张厚泉涉嫌故意伤害案的辩护人,辩护人详细查阅了本案的卷宗,会见了被告人张某,并参与一审庭审。在介入案件后,辩护人经会见张某了解案发前后,注意到张某供称到案发后警察过来后,他是自己从家里走出去上警车的。在一审庭审中,为查明事实,辩护人针对该细节向被告人张某核实发问,张某供述其有听到弟弟等人报警,但还是在家里,之后警察过来时,他是自己上警车的。二、辩护思路辩护人提出:1、被告人张某作案后,听到他人报警而在家未逃离现场,并在警方到达现场后自己主动坐上警车,归案后配合调查,如实供述主要犯罪事实,被告人张某构成自首;2、被告人张某长期患有精神病,案发前后有证人证实张某已有异常举动,不排除其作案时处于精神异常的状态,丧失部分控制、辨认能力;3、本案因家庭琐事引起的刑事案件。建议法庭综合张某的认罪悔罪表现等对张某从减轻处罚。三、判决结果福州市中级人民法院经审理查明认为,被告人张某因家庭琐事纠纷持刀故意伤害他人身体,致一人死亡,其行为已构成故意伤害罪。本案已经精神卫生司法鉴定中心鉴定被告人张某作案时未发现精神病性症状、有完全刑事责任,有受审能力,鉴定程序合法,故张某系精神异常、限制行为能力缺乏事实依据,不能成立。关于自首意见,经查被告人张某的行为已为亲属所发现,在庭审供述有听到他人报警存在合理性,且客观上张某有足够的时间、条件逃离现场而未逃离,在公安民警欲将其带回公安机关接受调查时,没有抗拒抓捕,归案后如实供述主要犯罪事实,系自首,依法予以从轻处罚。依照法律规定,判决:被告人张某犯故意伤害罪,判处有期徒刑十年。宣判后,被告人张某未上诉,检察机关也未抗诉,判决已发生法律效力。四、裁判、辩护评析参考:“明知他人报案而未逃离现场”构成自动投案,又如实供述罪行,构成自首。最高院为明确认定自首的条件,先后出台了《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》及《最高人民法院关于处理自首和立功若干问题的意见》。《解释》第一条第一项规定:“自动投案,是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉,或者虽被发觉,但犯罪嫌疑人尚未受到讯问,未被采取强制措施时,主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。”这一规定反映了典型的自动投案所应具备的四个要素:投案时间、投案意志、投案对象、投案方式。结合司法实践中出现的问题,从鼓励行为人主动投案、节约司法资源的角度考虑,《解释》和《意见》又分别列举了多种视为自动投案的情形,其中《意见》规定了五类应该视为自动投案的情形,包括“明知他人报案而在现场等待,抓捕时无拒捕行为,供认犯罪事实”的情形。被告人张某是否属于“明知他人报案而在现场等待,抓捕时无拒捕行为,供认犯罪事实”的情形,从而认定为自动投案,具体到本案中,张某庭上供认知道有人报警,之后在公安民警未到达之前,结合案发现场情况,其应当有足够时间、条件逃离而未逃离,符合立法本意,应视为自动投案的情形。(一)行为人根据现场情况,有合理依据判断有人及时报案的,属于“明知他人报案”。《意见》规定的“明知他人报案”包括两种情况:一种是行为人作案后在现场等待,现场有人报案,行为人看到或者听到他人报案,当然属于“明知他人报案”;另一种是行为人虽然没有亲眼看到或者亲耳听到他人报案,但根据当时情况可以认定为“明知他人报案”的情形。判断后一种情形下的“明知他人报案”,主要是结合案件的具体情况和行为人的自身情况,推断其主观上是否“明知”。(二)行为人在案发后有足够的时间、条件能逃跑而未逃跑,自愿在现场等待被抓捕的,属于“在现场等待”广义上讲,“在现场等待”包括三种情况:一是行为人作案后无法离开现场,不得不在现场等待;二是行为人作案后有条件逃走,但为了毁灭证据、继续作案、观察四周情况等而留在现场;三是行为人有条件逃走而未逃走,自愿在现场等待被抓捕。“明知他人报案而在现场等待,抓捕时无拒捕行为,供认犯罪事实”的情形之所以能认定为自动投案,在于其具备自动投案的本质特征:投案的主动性和自愿性。而投案的主动性和自愿性集中体现在“在现场等待”这一行为中。故此处的“在现场等待”只能是上述第三种情况,即行为人有机会逃走而未逃走,留在现场等待抓捕,主动、自愿地将自己交付法律制裁。具体来说,首先需要判断行为人在当时的情况下是否有条件逃走,如果行为人因为受伤、意识不清、被群众包围等客观因素而不得不留在现场,并非能够自由选择是否留在现场,则不能认定为自动投案。其次需要判断行为人不逃走的主观目的是什么,如果滞留现场是为了寻找作案机会、继续作案等而非等待抓捕,则不能认定为自动投案。(三)对并未主动报案,在现场等待抓捕型的自首,从宽幅度不宜过大从鼓励行为人主动投案、节约司法资源的角度考虑,对自首认定的条件可以做适度的放宽。但在准确认定是否成立自首的同时,对不同形式的自首在量刑时考虑的从宽幅度应当有所区别。自首制度的功能主要体现在节约司法资源和被告人本身人身危险性的降低两个方面,应该结合被告人到案的经过,到案后的表现,对犯罪行为的认识,认罪、悔罪的程度等多个方面综合判断其自首的价值。对于自己并未主动报案,现场等待抓捕型的自首,虽也具有投案的主动性和自愿性,但和主动到公安机关投案的典型自首相比,在考虑从轻时应当有所区别,以确实做到量刑均衡。

2016-06-15
关于逾期付款违约金和欠款利息

关于逾期付款违约金和欠款利息(转载)范征笔者注意到,在某些诉讼(主要是合同诉讼)中,原告除提出要求对方支付拖欠的款项时,往往还同时要求对方支付逾期付款违约金或利息。但是,一些人对逾期付款违约金和欠款利息的概念认识不清,没有注意到二者的区别,导致实践中其诉讼请求往往被法院驳回。下面,笔者根据《中华人民共和国合同法》和其他有关法律、法规的规定,就如何准确提起这类诉讼请求,发表一些个人看法,供各位读者参考。一、逾期付款违约金和欠款利息的概念。所谓“违约金”,顾名思义,是指合同一方违反合同的约定,而应向合同相对方支付的一定金额。其存在的前提是合同对此有约定。逾期付款违约金就是合同双方约定当一方不按期履行其付款义务时,应向另一方支付的违约金。欠款利息,是指一方有向另一方支付一定金钱的义务,而其并未履行这个义务,另一方有权在向其主张支付本金时,同时主张本金延付期间的利息。由上可知,原告主张逾期付款违约金,必须有合同约定,而主张欠款利息,则不一定有合同的约定,甚至不一定是合同纠纷,只要能够证明存在欠款的事实即可。二、当事人在合同中约定款项支付的不同情形。1、当事人既约定了支付款项的时间,也约定了逾期支付款项应承担的违约金或支付利息的标准或数额;2、当事人约定了支付款项的时间,也约定了逾期支付款项应承担违约金或支付利息,但未约定违约金或利息的计算方法或数额;3、当事人约定了支付款项的时间,但未约定逾期支付款项是否应承担违约金或支付利息;4、当事人对支付款项的时间未作约定或约定不明确。三、原告一般会列出的几种诉讼请求模式。1、在请求对方支付款项本金时,同时请求支付逾期付款违约金;2、在请求对方支付款项本金时,同时请求支付利息;3、在请求对方支付款项本金时,既请求支付逾期付款违约金,政府工程欠款。又请求支付利息;4、在请求对方支付款项本金时,同时请求赔偿利息损失。四、针对不同情况应当采取的诉讼模式。笔者注意到,我国现行法律对不同的合同中出现的欠款情形应承担法律责任的规定是不尽相同的。《合同法》对此情形的基本规定是支付违约金,如总则部分和分则中的买卖合同、承揽合同、技术合同等。但是有些合同,如借款合同、建设工程合同等,则规定的是支付利息。另外有些合同,既没有规定应支付违约金,也没有规定应支付利息。根据多年办案的实践经验,笔者总结出以下四种向对方主张支付逾期付款违约金或利息的方法:1、合同双方明确约定了支付款项的时间和逾期支付违约金或利息的计算方法或金额。这时,应严格按照双方的合同约定来主张违约金或利息(除非此类约定违反了法律规定)。此种情况下,不论是逾期付款违约金还是欠款利息,两种表述都是可以接受的,不会引起歧义,也不会导致法律适用的冲突。但需特别注意的是,当事人如同时主张逾期付款违约金和利息,即使这两者均有合同约定,也存在着被法院驳回的风险。因为这种重复计算实际上过分加重了对方当事人的负担,法院很可能会应对方当事人的请求,引用《合同法》第一百一十四条“违约金过分高于造成的损失”的规定,判令驳回对其中一项的诉讼请求。2、合同双方明确约定了支付款项的时间,也约定了逾期支付款项应承担违约金或支付利息,但未约定违约金或利息的计算方法或金额。这时,应当根据法律的相应规定(主要为《合同法》,见附件一),准确提出要求对方支付违约金或利息的主张。(1)如果法律规定此类合同拖欠款项应支付违约金,应向对方主张支付违约金。违约金的计算方法或金额应当按照《最高人民法院关于逾期付款的违约金应当按照何种标准计算问题的批复》(见附件二)的规定,参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准执行。在此,有必要引用一下中国人民银行现行的逾期贷款利率标准:《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》(银发[2003]251号)规定:“三、关于罚息利率问题。逾期贷款(借款人未按合同约定日期还款的借款)罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息,改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%;借款人未按合同约定用途使用借款的罚息利率,由现行按日万分之五计收利息,改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收50%-100%。对逾期或未按合同约定用途使用借款的贷款,从逾期或未按合同约定用途使用贷款之日起,按罚息利率计收利息,直至清偿本息为止。对不能按时支付的利息,按罚息利率计收复利。”可以看到,参照上述标准计算逾期付款违约金时,日万分之二点一的原标准在名义上已丧失法律效力,但是以“在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%~50%”作为新的计算标准,实践中会经常缺乏可操作性。比如非借款合同的当事人往往不会约定合同履行期内的利率,这种情况下,根本无法推算出逾期付款违约金的标准。由于最高人民法院的司法解释在适用中国人民银行逾期贷款利率的问题上使用的是“可以”,而非“必须”或“应当”,所以法院既可以按照司法解释的规定调整逾期付款违约金标准,也可以选择不这样做。既然现标准缺乏可操作性,有人就主张仍适用万分之二点一,似乎也不是不可以。笔者则认为,中国人民银行公布的同期贷款基准利率加收30%~50%也许更适合作为逾期付款违约金的计算标准。比如说,截止到起诉之日,违约期限在一年以上二年以下的,按照一年期贷款的基准利率加收30%~50%;违约期限为二年至三年的,按照二年期贷款的基准利率加收30%~50%;违约期限超过五年,按五年期贷款的基准利率加收30%~50%。(2)如果法律规定此类合同拖欠款项应支付利息,则只能向对方主张支付利息。利息的计算方法或金额应当参照中国人民银行同期贷款利率的规定。(3)如果法律对此类合同未作相应规定,则应当根据合同约定的不同表述,确定不同的主张内容。即约定逾期付款违约金的,按照前述最高人民法院的司法解释处理;约定欠款利息的,参照前述中国人民银行同期贷款利率处理。3、合同双方只约定了支付款项的时间,但未约定逾期支付款项是否应承担违约金或支付利息。这时,不可以提出逾期付款违约金的请求,也不能适用前述最高人民法院的司法解释。如法律对此有相应规定,可以提出要求对方支付利息(个人认为,这时应按照合同约定的利率计算逾期利息),如借款合同、建设工程合同等。在法律没有相应规定的情况下,可要求对方赔偿利息损失。利息损失数额可参照中国人民银行同期贷款利率计算。4、合同双方对支付款项的时间未作约定或约定不明确。这时,首先应根据法律相应规定,确定款项应当支付的时间,之后,可以向对方主张赔偿利息损失。利息损失数额同样可参照中国人民银行同期贷款利率计算。法律链接附件一:《合同法》有关规定第一百一十四条第一款:“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”第三款:“当事人就迟延履行约定违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行债务。”第一百一十五条:“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;接受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。”第一百一十六条:“当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款。”第一百六十一条:“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。”第二百零七条:“借款人未按照约定的期限返还借款的,应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”第二百二十七条:“承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的,出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的,出租人可以解除合同。”第二百四十八条:“承租人应当按照约定支付租金。承租人经催告后在合理期限内仍不支付租金的,出租人可以要求支付全部租金;也可以解除合同,收回租赁物。第二百六十三条:“定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确,依照本法第六十一的规定仍不能确定的,定作人应当在承揽人交付工作成果时支付,工作成果部分交付的,定作人应当相应支付。”第二百六十四条:“定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的,承揽人对完成的工作成果享有留置权,但当事人另有约定的除外。”第二百八十六条:“发包人未按照约定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的,除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”第三百三十一条:“委托开发合同的委托人应当按照约定支付研究开发经费和报酬。”第三百五十二条:“受让人未按照约定支付使用费的,应当补交使用费并按照约定支付违约金;不补交使用费或者支付违约金的,应当停止实施专利或者使用技术秘密,交还技术资料,承担违约责任。”附件二《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的,人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金。中国人民银行调整金融机构计收逾期贷款利息的标准时,人民法院可以相应调整计算逾期付款违约金的计算标准。参照中办民银行发布的银发〔1996〕156号《关于降低金融机构存、贷款利率的通知》的规定,目前,逾期付款违约金标准可以按每日万分之四计算。本批复公布后,人民法院尚未审结的案件中有关计算逾期付款违约金的问题,按照本批复办理。本批复公布前,已经按我院作出的法复〔1996〕7号《关于逾期付款违约金的应当依据何种标准计算问题的批复》审结的案件不再变动。附件三《最高人民法院关于修改〈最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复〉的批复》一些法院反映,《关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》的有关内容与中国人民银行《关于降低金融机构存贷款利率公告》不一致。经研究,现批复如下:将最高人民法院法释〔1999〕8号批复中“参照中国人民银行发布的银发〔1996〕156号《关于降低金融机构存、贷款利率的通知》的规定,目前,逾期付款违约金标准可以按每日万分之四计算”的内容删除。本文作者范征,律师,理学、法学双学士,曾就职于中国农业银行新疆分行国际业务部和营业部,现任青岛仲裁委仲裁员,具有多年的银行从业经验和律师执业经验,擅长处理金融、公司领域的法律事务

2013-08-13
转发新最高院盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释

《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》已于2013年3月8日由最高人民法院审判委员会第1571次会议、2013年3月18日由最高人民检察院第十二届检察委员会第1次会议通过,现予公布,自2013年4月4日起施行。最高人民法院最高人民检察院二○一三年四月二日最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释(2013年3月8日最高人民法院审判委员会第1571次会议、2013年3月18日最高人民检察院第十二届检察委员会第1次会议通过)为依法惩治盗窃犯罪活动,保护公私财产,根据《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国刑事诉讼法》的有关规定,现就办理盗窃刑事案件适用法律的若干问题解释如下:第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的,应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况,并考虑社会治安状况,在前款规定的数额幅度内,确定本地区执行的具体数额标准,报最高人民法院、最高人民检察院批准。在跨地区运行的公共交通工具上盗窃,盗窃地点无法查证的,盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”,应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。盗窃毒品等违禁品,应当按照盗窃罪处理的,根据情节轻重量刑。第二条盗窃公私财物,具有下列情形之一的,“数额较大”的标准可以按照前条规定标准的百分之五十确定:(一)曾因盗窃受过刑事处罚的;(二)一年内曾因盗窃受过行政处罚的;(三)组织、控制未成年人盗窃的;(四)自然灾害、事故灾害、社会安全事件等突发事件期间,在事件发生地盗窃的;(五)盗窃残疾人、孤寡老人、丧失劳动能力人的财物的;(六)在医院盗窃病人或者其亲友财物的;(七)盗窃救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的;(八)因盗窃造成严重后果的。第三条二年内盗窃三次以上的,应当认定为“多次盗窃”。非法进入供他人家庭生活,与外界相对隔离的住所盗窃的,应当认定为“入户盗窃”。携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃,或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的,应当认定为“携带凶器盗窃”。在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身携带的财物的,应当认定为“扒窃”。第四条盗窃的数额,按照下列方法认定:(一)被盗财物有有效价格证明的,根据有效价格证明认定;无有效价格证明,或者根据价格证明认定盗窃数额明显不合理的,应当按照有关规定委托估价机构估价;(二)盗窃外币的,按照盗窃时中国外汇交易中心或者中国人民银行授权机构公布的人民币对该货币的中间价折合成人民币计算;中国外汇交易中心或者中国人民银行授权机构未公布汇率中间价的外币,按照盗窃时境内银行人民币对该货币的中间价折算成人民币,或者该货币在境内银行、国际外汇市场对美元汇率,与人民币对美元汇率中间价进行套算;(三)盗窃电力、燃气、自来水等财物,盗窃数量能够查实的,按照查实的数量计算盗窃数额;盗窃数量无法查实的,以盗窃前六个月月均正常用量减去盗窃后计量仪表显示的月均用量推算盗窃数额;盗窃前正常使用不足六个月的,按照正常使用期间的月均用量减去盗窃后计量仪表显示的月均用量推算盗窃数额;(四)明知是盗接他人通信线路、复制他人电信码号的电信设备、设施而使用的,按照合法用户为其支付的费用认定盗窃数额;无法直接确认的,以合法用户的电信设备、设施被盗接、复制后的月缴费额减去被盗接、复制前六个月的月均电话费推算盗窃数额;合法用户使用电信设备、设施不足六个月的,按照实际使用的月均电话费推算盗窃数额;(五)盗接他人通信线路、复制他人电信码号出售的,按照销赃数额认定盗窃数额。盗窃行为给失主造成的损失大于盗窃数额的,损失数额可以作为量刑情节考虑。第五条盗窃有价支付凭证、有价证券、有价票证的,按照下列方法认定盗窃数额:(一)盗窃不记名、不挂失的有价支付凭证、有价证券、有价票证的,应当按票面数额和盗窃时应得的孳息、奖金或者奖品等可得收益一并计算盗窃数额;(二)盗窃记名的有价支付凭证、有价证券、有价票证,已经兑现的,按照兑现部分的财物价值计算盗窃数额;没有兑现,但失主无法通过挂失、补领、补办手续等方式避免损失的,按照给失主造成的实际损失计算盗窃数额。第六条盗窃公私财物,具有本解释第二条第三项至第八项规定情形之一,或者入户盗窃、携带凶器盗窃,数额达到本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”百分之五十的,可以分别认定为刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”或者“其他特别严重情节”。第七条盗窃公私财物数额较大,行为人认罪、悔罪,退赃、退赔,且具有下列情形之一,情节轻微的,可以不起诉或者免予刑事处罚;必要时,由有关部门予以行政处罚:(一)具有法定从宽处罚情节的;(二)没有参与分赃或者获赃较少且不是主犯的;(三)被害人谅解的;(四)其他情节轻微、危害不大的。第八条偷拿家庭成员或者近亲属的财物,获得谅解的,一般可不认为是犯罪;追究刑事责任的,应当酌情从宽。第九条盗窃国有馆藏一般文物、三级文物、二级以上文物的,应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。盗窃多件不同等级国有馆藏文物的,三件同级文物可以视为一件高一级文物。盗窃民间收藏的文物的,根据本解释第四条第一款第一项的规定认定盗窃数额。第十条偷开他人机动车的,按照下列规定处理:(一)偷开机动车,导致车辆丢失的,以盗窃罪定罪处罚;(二)为盗窃其他财物,偷开机动车作为犯罪工具使用后非法占有车辆,或者将车辆遗弃导致丢失的,被盗车辆的价值计入盗窃数额;(三)为实施其他犯罪,偷开机动车作为犯罪工具使用后非法占有车辆,或者将车辆遗弃导致丢失的,以盗窃罪和其他犯罪数罪并罚;将车辆送回未造成丢失的,按照其所实施的其他犯罪从重处罚。第十一条盗窃公私财物并造成财物损毁的,按照下列规定处理:(一)采用破坏性手段盗窃公私财物,造成其他财物损毁的,以盗窃罪从重处罚;同时构成盗窃罪和其他犯罪的,择一重罪从重处罚;(二)实施盗窃犯罪后,为掩盖罪行或者报复等,故意毁坏其他财物构成犯罪的,以盗窃罪和构成的其他犯罪数罪并罚;(三)盗窃行为未构成犯罪,但损毁财物构成其他犯罪的,以其他犯罪定罪处罚。第十二条盗窃未遂,具有下列情形之一的,应当依法追究刑事责任:(一)以数额巨大的财物为盗窃目标的;(二)以珍贵文物为盗窃目标的;(三)其他情节严重的情形。盗窃既有既遂,又有未遂,分别达到不同量刑幅度的,依照处罚较重的规定处罚;达到同一量刑幅度的,以盗窃罪既遂处罚。第十三条单位组织、指使盗窃,符合刑法第二百六十四条及本解释有关规定的,以盗窃罪追究组织者、指使者、直接实施者的刑事责任。第十四条因犯盗窃罪,依法判处罚金刑的,应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金;没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的,应当在一千元以上十万元以下判处罚金。第十五条本解释发布实施后,《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔1998〕4号)同时废止;之前发布的司法解释和规范性文件与本解释不一致的,以本解释为准。

2013-08-13
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