李民选

根据省国土资源厅有关规定，已缴清资源价款的采矿权可办理抵押登记，未缴清资源价款（分期缴纳）的只可办理采矿权抵押备案手续。通过对以往备案登记文书的审查，请问针对第二种情况的备案手续对抵押权人的保障程度如何？答：国土资源部《矿业权出让转让管理暂行规定》第52条规定：“矿业权设定抵押时，矿业权人应持抵押合同和矿业权许可证到原发证机关办理备案手续。矿业权抵押解除后20日内，矿业权人应书面告知原发证机关。”由此可见，“抵押登记”和“抵押备案”在采矿权抵押过程中属同一概念，不存在抵押效力的区别，对抵押权人的保护是一样的。另外，我国实行采矿权有偿使用制度。“占有采矿权是以支付采矿权价款和矿产资源补偿费为条件。”原则上，不缴纳采矿权使用费是不能取得采矿权，但是采矿权出让体现的是合同关系。如果出让人与受让人之间约定采矿权价款采用分期缴纳的方式，登记机关就不能以未缴清资源价款而拒办抵押登记。针对极端情况，如发生恶性安全事故，所有证照被政府吊销，债权人如已办理了采矿权的抵押登记手续，权益是否仍可得到保障？政府将采矿权拍卖后，事故赔偿是否先于债权人债权从拍卖价款中受偿？答：因为安全事故等原因，采矿权许可证被吊销，意味着采矿权的丧失，所以直接影响抵押权的实现。抵押权人的权益只能通过向抵押人索赔而寻求保护。如果政府拍卖采矿权，相对于事故赔偿，抵押权人有优先受偿权。采矿权证上一般附有有效期限（该期限明显短于可能的开采期限），并规定到期时要年检换证。极端情况下，采矿权证因各种原因未通过年检，债权人的抵押权益是否可得到保证？答：采矿权属于用益物权，存在使用期限，具体使用期限的长短由出让人和受让人约定。采矿权使用期限一旦确定，出让人不得随意收回，特别是在《物权法》实施后，其保护力度将更大。年检是对采矿权使用过程的监督，而非采矿权的变更。如果因采矿权使用不当而导致吊销，其后果由原采矿权人承担，包括抵押损失。对此，《矿业权出让转让管理暂行规定》第58条已有规定。采矿权证的取得存在瑕疵的情况下，如审批手续不完善，但最终取得了采矿权证，债权人亦已在主管部门办理了抵押登记。极端情况下，如更高一级的主管部门追究此事，要吊销采矿权证，债权人的抵押权益如何保证，主管部门有无责任偿还债权人贷款。答：采矿权许可证被发证机关的上级机关吊销后，抵押权随之消灭，赔偿责任由原采矿权人承担，如果有证据证明原发证机关有疏忽、过失，应承担相应的赔偿责任，法律同时赋予登记机关对造成登记错误人有追偿权。五、采矿权抵押的风险防范？答：采矿权抵押涉及较大的风险。一方面来自抵押权的成立和效力；另一方面来自采矿权使用过程中的生产安全。可能影响抵押权实现的因素有采矿权与生产设施设备等财产权、经营权混同而导致的重复抵押；采矿权价款未缴清导致的抵押登记撤销；采矿权评估不当导致的财产价值失衡；抵押人提供资料不实，导致许可证吊销等等。避免除了抵押权人的高度审慎外，建立律师等中介组织的审查程序，效率和安全性会更高一些。对生产安全风险的防范涉及诸多因素，但抵押权人通过主动的过程的监督，特别是加大对抵押人安全指标的考核，可以避免一定的风险。

第一章总则第一条为加强对融资性担保公司的监督管理，规范融资性担保行为，促进融资性担保行业健康发展，根据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国合同法》等法律规定，制定本办法。第二条本办法所称融资性担保是指担保人与银行业金融机构等债权人约定，当被担保人不履行对债权人负有的融资性债务时，由担保人依法承担合同约定的担保责任的行为。本办法所称融资性担保公司是指依法设立，经营融资性担保业务的有限责任公司和股份有限公司。本办法所称监管部门是指省、自治区、直辖市人民政府确定的负责监督管理本辖区融资性担保公司的部门。第三条融资性担保公司应当以安全性、流动性、收益性为经营原则，建立市场化运作的可持续审慎经营模式。融资性担保公司与企业、银行业金融机构等客户的业务往来，应当遵循诚实守信的原则，并遵守合同的约定。第四条融资性担保公司依法开展业务，不受任何机关、单位和个人的干涉。第五条融资性担保公司开展业务，应当遵守法律、法规和本办法的规定，不得损害国家利益和社会公共利益。融资性担保公司应当为客户保密，不得利用客户提供的信息从事任何与担保业务无关或有损客户利益的活动。第六条融资性担保公司开展业务应当遵守公平竞争的原则，不得从事不正当竞争。第七条融资性担保公司由省、自治区、直辖市人民政府实施属地管理。省、自治区、直辖市人民政府确定的监管部门具体负责本辖区融资性担保公司的准入、退出、日常监管和风险处置，并向国务院建立的融资性担保业务监管部际联席会议报告工作。第二章设立、变更和终止第八条设立融资性担保公司及其分支机构，应当经监管部门审查批准。经批准设立的融资性担保公司及其分支机构，由监管部门颁发经营许可证，并凭该许可证向工商行政管理部门申请注册登记。任何单位和个人未经监管部门批准不得经营融资性担保业务，不得在名称中使用融资性担保字样，法律、行政法规另有规定的除外。第九条设立融资性担保公司，应当具备下列条件：(一)有符合《中华人民共和国公司法》规定的章程。(二)有具备持续出资能力的股东。(三)有符合本办法规定的注册资本。(四)有符合任职资格的董事、监事、高级管理人员和合格的从业人员。(五)有健全的组织机构、内部控制和风险管理制度。(六)有符合要求的营业场所。(七)监管部门规定的其他审慎性条件。董事、监事、高级管理人员和从业人员的资格管理办法由融资性担保业务监管部际联席会议另行制定。第十条监管部门根据当地实际情况规定融资性担保公司注册资本的最低限额，但不得低于人民币500万元。注册资本为实缴货币资本。第十一条设立融资性担保公司，应向监管部门提交下列文件、资料：(一)申请书。应当载明拟设立的融资性担保公司的名称、住所、注册资本和业务范围等事项。(二)可行性研究报告。(三)章程草案。(四)股东名册及其出资额、股权结构。(五)股东出资的验资证明以及持有注册资本5%以上股东的资信证明和有关资料。(六)拟任董事、监事、高级管理人员的资格证明。(七)经营发展战略和规划。(八)营业场所证明材料。(九)监管部门要求提交的其他文件、资料。第十二条融资性担保公司有下列变更事项之一的，应当经监管部门审查批准：(一)变更名称。(二)变更组织形式。(三)变更注册资本。(四)变更公司住所。(五)调整业务范围。(六)变更董事、监事和高级管理人员。(七)变更持有5%以上股权的股东。(八)分立或者合并。(九)修改章程。(十)监管部门规定的其他变更事项。融资性担保公司变更事项涉及公司登记事项的，经监管部门审查批准后，按规定向工商行政管理部门申请变更登记。第十三条融资性担保公司跨省、自治区、直辖市设立分支机构的，应当征得该融资性担保公司所在地监管部门同意，并经拟设立分支机构所在地监管部门审查批准。第十四条融资性担保公司因分立、合并或出现公司章程规定的解散事由需要解散的，应当经监管部门审查批准，并凭批准文件及时向工商行政管理部门申请注销登记。第十五条融资性担保公司有重大违法经营行为，不予撤销将严重危害市场秩序、损害公众利益的，由监管部门予以撤销。法律、行政法规另有规定的除外。第十六条融资性担保公司解散或被撤销的，应当依法成立清算组进行清算，按照债务清偿计划及时偿还有关债务。监管部门监督其清算过程。担保责任解除前，公司股东不得分配公司财产或从公司取得任何利益。第十七条融资性担保公司不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，应当依法实施破产。第三章业务范围第十八条融资性担保公司经监管部门批准，可以经营下列部分或全部融资性担保业务：(一)贷款担保。(二)票据承兑担保。(三)贸易融资担保。(四)项目融资担保。(五)信用证担保。(六)其他融资性担保业务。第十九条融资性担保公司经监管部门批准，可以兼营下列部分或全部业务：(一)诉讼保全担保。(二)投标担保、预付款担保、工程履约担保、尾付款如约偿付担保等履约担保业务。(三)与担保业务有关的融资咨询、财务顾问等中介服务。(四)以自有资金进行投资。(五)监管部门规定的其他业务。第二十条融资性担保公司可以为其他融资性担保公司的担保责任提供再担保和办理债券发行担保业务，但应当同时符合以下条件：(一)近两年无违法、违规不良记录。(二)监管部门规定的其他审慎性条件。[1]&＃65279;从事再担保业务的融资性担保公司除需满足前款规定的条件外，注册资本应当不低于人民币1亿元，并连续营业两年以上。第二十一条融资性担保公司不得从事下列活动：(一)吸收存款。(二)发放贷款。(三)受托发放贷款。(四)受托投资。(五)监管部门规定不得从事的其他活动。融资性担保公司从事非法集资活动的，由有关部门依法予以查处。第四章经营规则和风险控制第二十二条融资性担保公司应当依法建立健全公司治理结构，完善议事规则、决策程序和内审制度，保持公司治理的有效性。跨省、自治区、直辖市设立分支机构的融资性担保公司，应当设两名以上的独立董事。第二十三条融资性担保公司应当建立符合审慎经营原则的担保评估制度、决策程序、事后追偿和处置制度、风险预警机制和突发事件应急机制，并制定严格规范的业务操作规程，加强对担保项目的风险评估和管理。第二十四条融资性担保公司应当配备或聘请经济、金融、法律、技术等方面具有相关资格的专业人才。跨省、自治区、直辖市设立分支机构的融资性担保公司应当设立首席合规官和首席风险官。首席合规官、首席风险官应当由取得律师或注册会计师等相关资格，并具有融资性担保或金融从业经验的人员担任。第二十五条融资性担保公司应当按照金融企业财务规则和企业会计准则等要求，建立健全财务会计制度，真实地记录和反映企业的财务状况、经营成果和现金流量。第二十六条融资性担保公司收取的担保费，可根据担保项目的风险程度，由融资性担保公司与被担保人自主协商确定，但不得违反国家有关规定。第二十七条融资性担保公司对单个被担保人提供的融资性担保责任余额不得超过净资产的10%，对单个被担保人及其关联方提供的融资性担保责任余额不得超过净资产的15%，对单个被担保人债券发行提供的担保责任余额不得超过净资产的30%。第二十八条融资性担保公司的融资性担保责任余额不得超过其净资产的10倍。第二十九条融资性担保公司以自有资金进行投资，限于国债、金融债券及大型企业债务融资工具等信用等级较高的固定收益类金融产品，以及不存在利益冲突且总额不高于净资产20%的其他投资。第三十条融资性担保公司不得为其母公司或子公司提供融资性担保。第三十一条融资性担保公司应当按照当年担保费收入的50%提取未到期责任准备金，并按不低于当年年末担保责任余额1%的比例提取担保赔偿准备金。担保赔偿准备金累计达到当年担保责任余额10%的，实行差额提取。差额提取办法和担保赔偿准备金的使用管理办法由监管部门另行制定。监管部门可以根据融资性担保公司责任风险状况和审慎监管的需要，提出调高担保赔偿准备金比例的要求。融资性担保公司应当对担保责任实行风险分类管理，准确计量担保责任风险。第三十二条融资性担保公司与债权人应当按照协商一致的原则建立业务关系，并在合同中明确约定承担担保责任的方式。第三十三条融资性担保公司办理融资性担保业务，应当与被担保人约定在担保期间可持续获得相关信息并有权对相关情况进行核实。第三十四条融资性担保公司与债权人应当建立担保期间被担保人相关信息的交换机制，加强对被担保人的信用辅导和监督，共同维护双方的合法权益。第三十五条融资性担保公司应当按照监管部门的规定，将公司治理情况、财务会计报告、风险管理状况、资本金构成及运用情况、担保业务总体情况等信息告知相关债权人。第五章监督管理第三十六条监管部门应当建立健全融资性担保公司信息资料收集、整理、统计分析制度和监管记分制度，对经营及风险状况进行持续监测，并于每年6月底前完成所监管融资性担保公司上一年度机构概览报告。第三十七条融资性担保公司应当按照规定及时向监管部门报送经营报告、财务会计报告、合法合规报告等文件和资料。融资性担保公司向监管机构提交的各类文件和资料，应当真实、准确、完整。第三十八条融资性担保公司应当按季度向监管部门报告资本金的运用情况。监管部门应当根据审慎监管的需要，适时提出融资性担保公司的资本质量和资本充足率要求。第三十九条监管部门根据监管需要，有权要求融资性担保公司提供专项资料，或约见其董事、监事、高级管理人员进行监管谈话，要求就有关情况进行说明或进行必要的整改。监管部门认为必要时，可以向债权人通报所监管有关融资性担保公司的违规或风险情况。第四十条监管部门根据监管需要，可以对融资性担保公司进行现场检查，融资性担保公司应当予以配合，并按照监管部门的要求提供有关文件、资料。现场检查时，检查人员不得少于2人，并向融资性担保公司出示检查通知书和相关证件。第四十一条融资性担保公司发生担保诈骗、金额可能达到其净资产5%以上的担保代偿或投资损失，以及董事、监事、高级管理人员涉及严重违法、违规等重大事件时，应当立即采取应急措施并向监管部门报告。第四十二条融资性担保公司应当及时向监管部门报告股东大会或股东会、董事会等会议的重要决议。第四十三条融资性担保公司应当聘请社会中介机构进行年度审计，并将审计报告及时报送监管部门。第四十四条监管部门应当会同有关部门建立融资性担保行业突发事件的发现、报告和处置制度，制定融资性担保行业突发事件处置预案，明确处置机构及其职责、处置措施和处置程序，及时、有效地处置融资性担保行业突发事件。第四十五条监管部门应当于每年年末全面分析评估本辖区融资性担保行业年度发展和监管情况，并于每年2月底前向融资性担保业务监管部际联席会议和省、自治区、直辖市人民政府报告本辖区上一年度融资性担保行业发展情况和监管情况。监管部门应当及时向融资性担保业务监管部际联席会议和省、自治区、直辖市人民政府报告本辖区融资性担保行业的重大风险事件和处置情况。第四十六条融资性担保行业建立行业自律组织，履行自律、维权、服务等职责。全国性的融资性担保行业自律组织接受融资性担保业务监管部际联席会议的指导。第四十七条征信管理部门应当将融资性担保公司的有关信息纳入征信管理体系，并为融资性担保公司查询相关信息提供服务。第六章法律责任第四十八条监管部门从事监督管理工作的人员有下列情形之一的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：(一)违反规定审批融资性担保公司的设立、变更、终止以及业务范围的。(二)违反规定对融资性担保公司进行现场检查的。(三)未依照本办法第四十五条规定报告重大风险事件和处置情况的。(四)其他违反法律法规及本办法规定的行为。第四十九条融资性担保公司违反法律、法规及本办法规定，有关法律、法规有处罚规定的，依照其规定给予处罚；有关法律、法规未作处罚规定的，由监管部门责令改正，可以给予警告、罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。第五十条违反本办法第八条第三款规定，擅自经营融资性担保业务的，由有关部门依法予以取缔并处罚；擅自在名称中使用融资性担保字样的，由监管部门责令改正，依法予以处罚。第七章附则第五十一条公司制以外的融资性担保机构从事融资性担保业务参照本办法的有关规定执行，具体实施办法由省、自治区、直辖市人民政府另行制定，并报融资性担保业务监管部际联席会议备案。外商投资的融资性担保公司适用本办法，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。融资性再担保机构管理办法由省、自治区、直辖市人民政府另行制定，并报融资性担保业务监管部际联席会议备案。第五十二条省、自治区、直辖市人民政府可以根据本办法的规定，制定实施细则并报融资性担保业务监管部际联席会议备案。第五十三条本办法施行前已经设立的融资性担保公司不符合本办法规定的，应当在2011年3月31日前达到本办法规定的要求。具体规范整顿方案，由省、自治区、直辖市人民政府制定。第五十四条本办法自公布之日起施行。

法务如何审查抵押担保法务如何审查抵押担保一、抵押人的审查抵押人必须对抵押物享有所有权，或依法享有处分权。（1）抵押人的《企业法人营业执照》副本及年检登记手续。（2）抵押人的《法定代表人证明》，及其代理人的《授权委托书》。（3）抵押人《税务登记证明》副本。（4）抵押物的权属审查；（5）公司章程；（6）根据公司章程规定，应由公司股东会议或者董事会通过的同意担保的决议；保证人为国有企业的，应提供其上级主管部门同意提供担保的决议；（7）企业法定代表人委托代理人谈判和签字的授权委托书。二、抵押物的审查抵押物必须是法律允许转让的，便于管理、执行和变现其价值的财产。1、抵押物的权属证明及相关文件；2、抵押财产以抵押登记的财产清单为准。抵押物的基本资料和清单。包括：抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地，同一抵押物已向其他债权人设定抵押的情况证明，抵押物登记机关就该抵押物登记情况的证明，抵押物保险单证等。3、下列财产可以设定抵押权：（1）城镇居民私人所有的房屋，农村村民私人所有的房屋；（2）建设单位以依法有权处分的国有土地使用权和投入在建工程的资产；（3）抵押人所有的林木、农作物、水库中的水体、建筑物等地上定着物；（4）抵押人所有的机器设备、交通运输工具和其他财产，及飞机、船舶等特殊动产；（5）抵押人依法有权处分的出让、转让、划拨的国有土地使用权及其房屋等其他地上定着物；（6）抵押人依法有权处分的国有机器、交通运输工具和其他财产；（7）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权；（8）依法可以抵押的其他财产。4、下列财产不可以抵押：（1）以耕地的所有权或者使用权作为抵押的；（2）以公益为目的的事业单位、社会团体，以其教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施的财产做抵押的。4、抵押人所担保的债权超出其抵押物价值的，超出的部分不具有优先受偿的效力。5、财产抵押后，在抵押物价值范围内，债权人接受抵押人就已设定抵押的财产或财产权利再次抵押的，接受再次抵押的债权人仍然享有优先受偿的权利。受偿的顺位按照登记的顺序或抵押合同成立的顺序确定。6、抵押人以所有财产全部或者部分一并抵押给债权人，抵押财产的范围以抵押登记的财产为准。抵押财产的价值在抵押权实现时予以确定。三、抵押手续核实1、主体资格，包括以下方面：抵押人、抵押权人的身份证明、政府的开业证明、主管部门的批准证书、税务登记证明、法定代表人身份证明、业务代表的授权委托证明；2、抵押物的法律状态，包括核实抵押物的权属凭证，根据公司章程确定的公司内部机构书面决议或合法占有该抵押物的合同文书。3、制作抵押物清单，现场核实或实际调查抵押物的处所及占有人，包括抵押及登记情况，出租、保管、借用等法律状态，保险及收益人，价格、使用年限及品质状态等实际情况。4、物价值根据不同种类抵押财产或财产权利的现行市场价格、账面净值和变现难易程度，由债权人与抵押人共同协商估价，必要时委托有资格的资产评估机构估价。5、抵押价值不足以担保主合同债权的，法务可以建议公司要求债务人另行提供其他财产或者保证人的担保。四、抵押手续办理1、抵押权设定后，应将所有能够证明抵押担保当事人法律身份、抵押物权属等法律状态的证明、凭证（原件）及抵押物的保险单等凭证（正本）由担保人处交由公司保管。2、公司与抵押人签订《抵押合同》后，法务应督促各方就该合同项下的抵押物进行登记。抵押物的登记日期不得迟于抵押担保债权的实际生效日期，或商品交易中合同约定的商品所有权转移的日期。3、办理房地产抵押登记的，应当向登记机关交验下列文件：（1）抵押当事人的身份证明，或法人资格证明；（2）抵押登记申请书；（3）抵押合同；（4）《国有土地使用权证》、《房屋所有权证》或《房地产权证》，共有房屋的，还必须提交《房屋共有权证》和其他共有人同意抵押的书面证明；（5）抵押人有权设定抵押权的《决议》和办理抵押登记的《授权委托书》等文件和证明；（6）抵押房地产价值的《评估报告》或《抵押物折价协议书》；（7）登记机关要求的其他文件。4、以在建工程抵押的，抵押合同应当附加以下文件和证明：（1）《国有土地使用权证》、《建设用地规划许可证》和《建设工程规划许可证》；（2）已经交纳了全部土地使用权出让金，或交纳了相当于抵押部分的土地使用权出让金的款额；（3）已经投入在建工程的工程款；（4）有确定的施工进度和工程竣工日期；（5）存在已经完成的工程量和工作量。