李琪

离婚后一方继承遗产分割案案情介绍：李某早年丧妻，将儿子李某一、李某二含辛茹苦的抚养大。李某一与陈某结婚后生下女儿李娟，李某从事运输工作收入可观。2005年7月李某病逝，留下经营积蓄12万元。李某一、李某二未进行分割。2006年3月李某一与妻子陈某因感情不合离婚。2006年5月，李某一因遭遇车祸不幸去世。李娟要求继承其祖父李某遗产中属于其父李某一应继承的份额，陈某要求分割李某遗产中属于自己的部分，均遭到李某二的拒绝。李娟、陈某遂向法院起诉，要求分割遗产。法院判决：法院经审理认为，李某一在其父李某死亡后，遗产分割前死亡，依法应当适用转继承法律关系的相关规定，由其法定继承人继承其应的份额。李某一之女李娟作为转继承人有权依法取得李某遗产的部分。对于遗产的权利是在李某一与陈某婚姻关系存续期间取得的，属于夫妻共同财产的权利，李某一死亡时虽然已经与陈某离婚，却不影响陈某对该继承所取得的财产权利的享有，在本案中应当属于有独立请求权的第三人，在适用法定转继承之前应当先将属于陈某的财产分出。判决李某的遗产12万元，由李某二继承6万元，李娟转继承3万元，陈某分得夫妻共同财产中的3万元。律师解析：涉及的法律：《婚姻法》解释三第十五条的规定：“婚姻关系存续期间，夫妻一方作为继承人依法可以继承的遗产，在继承人之间尚未实际分割，起诉离婚时另一方请求分割的，人民法院应当告知当事人在继承人之间实际分割遗产后另行起诉。”《婚姻法》第十七条“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：(四)继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；”《继承法》若干问题的意见第52条：“继承开始后继承人没有表示放弃继承，并与遗产分割前死亡的，其继承遗产的权利转移给他的合法继承人。”本案的问题：1、法律规定的转继承制度是什么？2、已经离婚的原配偶为什么可以分的前夫父亲的遗产。一、什么是转继承制度被继承人死亡时，必须是生存的继承人才有继承权利能力，才能继承被继承人的遗产。但是在遗产分割前，继承人对遗产的权利是体现在以继承的份额上，而不是体现在对遗产的所有权上，这时如果继承人死亡，因其已无权利能力自然不能直接继承遗产。对其遗产的份额由何人继承成为一个法律需要解答的问题，这就是继承法上的转继承，最高人民法院《关于贯彻执行中华人民共和国继承法若干问题的意见》第52条规定“继承开始后继承人没有表示放弃继承，并与遗产分割前死亡的，其继承遗产的权利转移给他的合法继承人。”这一司法解释，是我国承认和保护转继承权法律依据。转继承是指继承人在继承开始后实际接受遗产前死亡，该继承人的法定继承人代其实际接受其有权继承的遗产，实际接受遗产的已死亡的继承人的法定继承人称为转继承人。转继承的性质是继承遗产权利的转移，所以，转继承又称为在继承或者第二次继承。二、夫妻关系存续期间转继承获得的遗产是夫妻共同财产，原配偶有权分割继承人在遗产分割前死亡的，其应集成的份额构成他自己遗产的一部分，但不能全部列入遗产。再转继承的情况下，继承开始时，继承人有婚姻关系存在的，该财产就属于婚姻关系存续期间集成所得的财产，归夫妻双方共同所有。本案中，继承人李某一在继承开始后遗产分割前死亡；在其死亡前已经和陈某离婚。继承人李某一在死亡前未作放弃继承的意思表示，视为接受遗产，其应当继承的份额在遗产分割时应归其所有，遗产的分割具有溯及力，通过分割确定归继承人所有的遗产，视为继承人在继承开始时就享有的财产。因此李某一对遗产的权利是在婚姻存续期间取得的，在无特殊约定的情况下应属于夫妻共同财产。陈某可以对该继承所得财产以属于夫妻共同财产为由要求分割。李某一通过继承获得的遗产中有一半属于陈某所有，另一半才是其个人财产，只有对其享有的个人财产才能是适用转继承规定，法院判决陈某分割夫妻共同财产中的一半3万元，李娟转继承属于李某一的个人财产部分3万是完全正确的。

关于公布2014年企业职工缴纳社会保险费及计发待遇基数的通知淄人社字〔2014〕144号各区县、高新区、文昌湖区人力资源和社会保障局，社会保险市直管单位：省人力资源和社会保障厅《关于公布企业职工基本养老保险缴费及计发待遇基数的通知》（鲁人社字〔2014〕296号）公布，2013年度全省在岗职工平均工资(城镇非私营单位在岗职工平均工资口径,下同)为47652元，全省职工平均工资(城镇非私营单位从业人员平均工资口径)为46998元。我市在确定2014年缴纳社会保险费及计发相关待遇的基数时,以此为依据。城镇个体工商户和灵活就业人员缴纳养老保险费时，按全省在岗职工平均工资的60%、80%、100%自主选择缴费基数。根据市统计局2013年度统计年报，2013年全市职工平均工资(城镇非私营单位从业人员平均工资口径)为46564元，以此作为2014年计发工伤保险相关待遇的基数。2014年6月3日根据上述通知，淄博市2014年工伤一次性伤残医疗补助金和一次性伤残补助金的计算基数为46564/12=3880元。工伤职工解除劳动合同的一次性伤残医疗补助金和一次性伤残补助金每个月比2013年多434元。

代理词山东正义阳光律师事务所接受原告刘某某的委托，指派我担任原告刘某某诉被告张某某离婚财产纠纷案的一审代理人。开庭前听取了原告人的陈述，进行了必要的调查，现发表如下代理意见：一、本案没有超过诉讼时效。本案是离婚财产纠纷，是基于被告不履行离婚协议发生的纠纷，应该是有民事诉讼法规定的一般诉讼时效2年，而不适用婚姻法司法解释2第九条男女双方协议离婚后一年内就财产分割问题反悔，请求变更或者撤销财产分割协议的，人民法院应当受理的情况。原告的诉求是要求被告履行离婚协议中关于财产分割的规定，而不是要求变更或撤销财产分割协议。所以，不适用1年的诉讼时效。二、被告称于2008年12月1日交付给原告现金5万元与事实不符，而且证据不足。被告所谓的付款事实依据是两个不认识人的证人证言，庭审中被告证人1称不认识原告与被告，但又称其于2008年12月1日与原被告一起到宁阳民政局，其是去给被告抱孩子。这不符合常理。试想谁会让不认识的人跟着自己，并给自己抱孩子。显然，证人的证言不可信。同样证人2也说不认识原告与被告，又为何跟随原告与被告去宁阳民政局，况且5万元对双方来说不是一个小数目，既然两证人都看见被告给原告5万元钱，为什么不让原告给被告打收条？所以被告并没有给原告5万元现金。两证人所作证词是假证。俗话说口说无凭，在无书面证据的情况下，不能仅凭两个人的证言，证明付款事实。三、关于财产协议第二条中张某某从夫妻共同财产中拿出叁拾万元整（包括现金贰拾万元、共同债权壹拾万元）归男方刘某某所有的约定性质。首先，是被告从夫妻共同财产中拿出30万元，财产掌握在被告手中，共同债权也是掌握在被告手中，债权是否存在，是什么样的债权权？能否实现？怎样实现？在协议中没有约定，而庭审过程中，被告称对债权“不清楚”、对“共同债权是否转移与被告无关”。既然被告都不清楚，不知道是什么债权，债权是否转移给原告，是怎样的债权一概不知，那么，原告认为，根据其前提：张某某从夫妻共同财产中拿出叁拾万元整。这叁拾万元钱应由被告负责支付给原告。其次，债权是否存在是本案的关键，债得存在。如果债不存在，自然无所谓债权，更无所谓夫妻共同债权。因此，认定夫妻共同债权，首先应确定债的存在。既为债，则其主体必然是特定的，不仅有特定的权利主体，且有特定的义务主体。被告称对债权“不清楚”、对“共同债权是否转移与被告无关。原告也对此不知情。既然所谓的共同债权并不存在，那么，按照协议约定被告应当支付10万元现金给原告。综上所述，被告应当按照协议约定支付共同财产15万元。此致某某区人民法院代理人：李琪2010年12月15日

一起不当得利案件的代理词【原创】审判长：山东正义阳光律师事务所接受原告刘小华的委托，指派我们担任原告刘小华被告高翔不当得利纠纷一案的一审代理人。开庭时听取了原告、被告的陈述，进行了必要的调查，现发表如下代理意见：一、本案事实清楚，证据确实充分，被告无法律依据取得该笔款项，应当返还。2008年7月28日，原告刘小华的丈夫刘兵因2008年5月13日的交通事故赔偿从中国人民财产保险公司山东分公司得到赔偿款57652.8元，当时因理赔未结束，钱需要存到中国银行的卡上，刘兵没有中国银行的卡，路过王亮家，王亮说他姐夫有中行的存折卡，就由王亮的对象黄立杰拿来其姐夫高翔的中行存折，黄立杰与刘兵一起到银行刘兵将该笔理赔款存到高翔存折上，本想过后取出，没想到2008年8月26日刘兵又出交通事故，并不幸死亡。刘兵的妻子在办理完刘兵后事后，起诉被告要求其归还这笔赔偿款，庭审中，原告提交刘兵死亡证明、投交强险单据、保险公司理赔收据、中国银行存款转账凭条进账单等证据证明，被告对此无异议。到此，原告的举证责任完毕，在被告无确切证据推翻这一事实的情况下，应认定被告不当取得该款，应当返还。二、被告辩称该款是刘兵欠王亮6万元钱，王亮欠高翔6万元钱，该款是刘兵还给王亮的，无事实和法律依据，给理由不成立。庭审中被告由证人王亮、证人黄立杰出庭作证。王亮称该款是刘兵向王亮借钱王亮没有，又向高翔借款4万元，同时，王亮又借高翔2万元，共向高翔借款两次计6万元。黄立杰称该款是王亮借高翔的6万元还给高翔，是一次借的，两人都说当时刘兵向王亮借钱时没有打借条。且不说王亮、黄立杰与高翔是近亲属关系，就两人的证言亦不一致，所以，两证人证明的刘兵借款的事实根本不存在。刘兵根本不欠王亮的钱。三、被告辩称本案实际是被告与王亮纠纷，钱是王亮还高翔的借款，本案与高翔无关的论点，纯粹是逃避还款责任的借口，没有任何法律依据。通过庭审可以看出，刘兵与王亮之间根本没有证据证明存在借款关系，根据王亮与黄立杰的证言，说没有打借条。通过原告从中国银行淄博分行调取的2008年7月28日刘兵与高翔的存款转账凭条、进账单、背书单可以看出该款是由刘兵直接背书给高翔的，并不是象被告说的那样，是王亮直接还高翔的钱。王亮在本案中只是连接刘兵与高翔的桥梁，因为刘兵根本不认识高翔，如果不通过王亮，刘兵不会将钱存在高翔的名下。根据双方认可的事实，2008年7月28日刘兵拿到保险公司的赔款支票后，因自己没有中国银行的银行卡，找到王亮，王亮的对象黄立杰拿来高翔的中国银行存折，一起去银行刘兵将钱存到高翔存折上。所以，被告所说无任何法律依据。综上所述，根据民法通则第92条:没有合法依据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。金钱是特殊的物权，物权行为错误形成不当得利的债权关系，根据谁主张，谁举证的原则，原告主张有给付行为并举证，已经完成了自己的举证责任，此时被告应就自己的收款行为承担举证责被告任对收款的原因举证。通过本案庭审，被告没有充分的证据证明其是合法取得该款项，所以，被告应当返还该钱。代理人：山东正义阳光律师事务所李琪2009年5月15日