马世来

认定劳动关系应审查是否具备劳动关系要件[基本情况]赵某与某公司因确认劳动关系发生争议，提起仲裁申请，要求确认与某公司存在劳动关系，同时要求公司向其支付二倍工资。赵某自称在某公司从事专车驾驶员工作，该公司对其进行考勤及工资发放管理。某公司辩称，公司与赵某签订了劳务协议，约定双方是劳务关系，均可随时解除协议，协议履行期间公司对赵某不进行考勤等管理；赵某自行从第三方租赁车辆，在某网约车平台上接单进行专车驾驶服务，并在平台上结算劳务费，多劳多得、不劳不得；其为某网约车平台提供临时性劳务人员，从该网约车平台运营利润中提成，按照平台结算数额向赵某发放劳务费，故双方不存在劳动关系。请求驳回赵某的全部请求。[裁决结果]仲裁委经审理查明，赵某自述的招聘主体系某网约车平台，其自行租赁车辆在该平台接单，从事专车驾驶服务，与某公司签订的劳务协议约定了双方系劳务关系，该公司对赵某不进行考勤等管理，赵某收入亦不由该公司决定，双方的合作关系比较松散，并不符合劳动关系成立要件。故裁决驳回了赵某的全部仲裁请求。[以案说法]劳动关系是基于劳动者为用人单位提供劳动而建立的一种特殊的民事法律关系，双方是否有建立劳动关系的合意，劳动者是否受用人单位的劳动管理、从事用人单位安排的有报酬的劳动，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分，均是审查双方是否存在劳动关系的要素。劳动者自带工具，没有底薪，以包片等名义或者签订委托协议等形式为单位工作的（如快递员、超市促销员、送水员），一般应当按照约定认定双方的法律关系，但是劳动者确有证据证明双方存在劳动关系的除外。

(十）抢夺罪【主刑】1.法定刑在三年以下有期徒刑或拘役的量刑建议幅度内确定量刑建议起点和量刑建议基准刑：(1)抢夺数额达到1千元不满2千元，且具有两高《关于办理抢夺刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《抢夺解释》）第二条规定的十种情形之一的，在六个月拘役至一年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。每增加一种情形，增加三个月刑期。(2)抢夺数额达到2千元的，在六个月至一年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。每增加2千元，增加一个月刑期。(3)抢夺数额不满2千元，但两年内三次抢夺的，在六个月拘役至一年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。抢夺次数每增加一次，增加一个月刑期，累计增加刑期不超过三个月。(4)每增加1人轻微伤，增加一个月至二个月刑期；每增加1人轻伤二级，增加六个月至一年刑期；每增加一人轻伤一级，增加一年至一年六个月刑期。(5)其他增加刑罚量，确定量刑建议基准刑的情形。2.法定刑在三年以上十年以下量刑建议幅度内确定量刑建议起点和量刑建议基准刑：(1)抢夺导致他人重伤的，导致他人自杀的，或者抢夺数额达到2.5万元、不满5万元，且具有《解释》第二条第(三）至（十）项规定情形之一的，应当认定为刑法第二百六十七条规定的“其他严重情节”，在三年至四年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。每增加一种“其他严重情节”，增加三年至四年刑期。每增加一种上述情形，增加一年至二年刑期。(2)抢夺数额达到5万元的，在三年至四年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。每增加3千至4千元，增加一个月刑期。(3)抢夺致一人重伤的基础上，每增加一人轻微伤，增加一个月至二个月刑期；每增加一人轻伤，轻伤二级的，增加六个月至一年刑期；轻伤一级的，增加一年至一年六个月刑期；每增加一人重伤，重伤二级的，增加二年至三年刑期；重伤一级的，增加三年至四年刑期。抢夺造成被害人六级至三级残疾的，每增加一级残疾，增加六个月至一年刑期；造成被害人三级以上残疾的，每增加一级残疾，增加一年至二年刑期；六级以下残疾在伤情幅度内酌情考虑。(4)其他增加刑罚量，确定量刑建议基准刑的情形。3.法定刑在十年以上量刑建议幅度的量刑建议起点和量刑建议基准刑：(1)抢夺导致他人死亡，或者抢夺数额达到15万元、不满30万元，且具有《抢夺解释》第二条第（三）至（十）项规定情形之一的，应当认定为刑法第二百六十七条规定的“其他特别严重情节”，在十年至十二年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。每增加一种“其他特别严重情节”，增加五至八年刑期。每增加一种上述情形，增加一年至二年刑期。(2)抢夺数额达到30万元的，在十年至十二年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。每增加1万至2万元，增加一个月刑期。(3)其他增加刑罚量，确定量刑建议基准刑的情形。4.从重量刑情节有下列情形之一的，可以从重处罚，但同时具有两种以上情形的，累计不超过量刑建议基准刑的100%(已在确定量刑建议基准刑时评价的除外）：(1)多次抢夺或者具有《抢夺解释》第二条第（四）至(十）项规定的情形之一的，可以增加量刑建议基准刑的30%以下，每增加一种情形，再累次增加量刑建议基准刑的10%以下。(2)为吸毒、赌博等违法活动而实施抢夺的，可以增加量刑建议基准刑的20%以下。(3)其他可以从重处罚的情形。5.从轻量刑情节有下列情形之一的，可以从宽处罚(1)因生活所迫、学习、治病急需而抢夺的，可以减少量刑建议基准刑的20%以下。(2)其他可以从轻处罚的情形。【罚金刑】建议量刑为三年有期徒刑以下的，以六个月拘役（有期徒刑）并处罚金二千元为量刑建议起点，每增加三个月，罚金增加五百元至一千元；建议量刑为三年以上十年以下有期徒刑的，以三年有期徒刑并处罚金一万元为量刑建议起点，每增加六个月，罚金增加一千元至二千元；建议量刑为十年有期徒刑以上的，以十年有期徒刑并处罚金五万元为量刑建议起点，每增加一年，罚金增加三万元至五万元。【缓刑】适用缓刑应当综合考虑被告人的犯罪情节、悔罪表现、个人情况以及监管条件等因素评价其再犯可能性，确定是否建议适用缓刑。具有下列情形之一的，一般不建议适用缓刑：(1)惯犯；(2)共同犯罪中情节严重的主犯；(3)涉及黑恶势力犯罪的；(4)其他不适用缓刑的情形。【不起诉】抢夺数额虽已达到2千元数额较大标准，但未造成轻伤以上伤害，行为人系初犯，认罪、悔罪，退赃、退赔，且具有以下情形之一的，可以认定为情节轻微，依法作不起诉处理:(1)具有法定从宽处罚情节的；(2)没有参与分赃或者获赃较少，且不是主犯；(3)被害人谅解的；(4)其他情节轻微危害不大的。(十一）职务侵占罪【主刑】1.法定刑在五年以下量刑建议幅度的量刑建议起点和量刑建议基准刑：职务侵占数额达到6万元的，在六个月至一年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。每增加1万至3万元，增加一个月刑期。2.法定刑在五年以上量刑建议幅度的量刑建议起点和量刑建议基准刑：职务侵占数额达到100万元的，在五年至六年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。每增加5万至10万元，增加一个月刑期。数额超过1000万的，每增加50万至100万，增加一个月刑期。3.先适用的量刑情节(1)多次职务侵占的，可以增加量刑建议基准刑的20%以下；(2)职务侵占的款项用于走私、吸毒、赌博、行贿、非法经营等违法犯罪活动的，可以增加量刑建议基准刑的20%以下。【缓刑】适用缓刑应当综合考虑被告人的犯罪情节、悔罪表现、个人情况以及监管条件，及民营企业产权保护等因素，评价其再犯可能性，确定是否建议适用缓刑。1.同时具备下列情形的，可以建议适用缓刑(1)系初犯的；(2)所侵占的数额已全部退赔，或虽未全部退赔但已和单位达成协议并取得单位谅解的；(3)认罪认罚、真诚悔罪。2.具有下列情形之一的，一般不建议适用缓刑：(1)侵占行为严重影响生产经营或者造成其他严重损失或者影响恶劣的；(2)侵占救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、捐助、社会保险、教育、征地、拆迁等专项款项和物资的；(3)侵占的款项用于非法经营、走私、吸毒、赌博、行贿等违法犯罪活动的；(4)未退赔或虽已部分退赔但未取得被害单位谅解的；(5)其他不适用缓刑的情形。(十二）敲诈勒索罪【主刑】1.法定刑在三年以下量刑建议幅度的量刑建议起点和量刑建议基准刑：(1)敲诈勒索数额达到1500元不满3千元，且具有两高《关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《敲诈勒索解释》）第二条规定的七种情形之一的，在六个月拘役至一年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。每增加1种情形，增加三个月刑期。(2)敲诈勒索数额不满3千元但两年内三次敲诈勒索的，在三个月拘役至六个月有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。每增加一次，增加一个月刑期。(3)敲诈勒索数额达到3千元的，在六个月拘役至九个月有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。每增加2千元，增加一个月刑期。(4)其他增加刑罚量，确定量刑建议基准刑的情形。敲诈勒索数额达到3千元、不满6万元，但行为人认罪、悔罪，退赃、退赔，并具有下列情形之一的，可以认定为犯罪情节轻微，可依法作不起诉处理：具有法定从宽处罚情节的；没有参与分赃或者获赃较少且不是主犯的；被害人谅解的；其他情节轻微、危害不大的。2.法定刑在三年以上十年以下量刑建议幅度的量刑建议起点和量刑建议基准刑：(1)敲诈勒索数额达到4.8万元不满6万元，且具有《敲诈勒索解释》第二条第（三）至（七）项规定情形之一的，可以认定为刑法第二百七十四条规定的“其他严重情节”，在三年至四年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。每增加一种情形，增加三个月至六个月刑期。(2)敲诈勒索数额达到6万元的，在三年至四年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。每增加5千元，增加一个月刑期。(3)其他增加刑罚量，确定量刑建议基准刑的情形。3.法定刑在十年以上量刑建议幅度的量刑建议起点和量刑建议基准刑：(1)敲诈勒索数额达到32万元不满40万元，且具有《敲诈勒索解释》第二条第（三）至（七）项规定情形之一的，可以认定为刑法第二百七十四条规定的“其他特别严重情节”，在十年至十二年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。每增加一种情形，增加三个月至六个月刑期。(2)数额达到40万元的，在十年至十二年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。每增加3万至5万元，增加一个月刑期。(3)其他增加刑罚量，确定量刑建议基准刑的情形。4.从重量刑情节(1)敲诈勒索数额达到3千元不满4.8万元、达到6万元不满32万元或者达到40万元的，同时具有《敲诈勒索解释》第二条第（三）至（七）项规定情形之一的，增加量刑建议基准刑的30%以下。本细则常见量刑情节规定的从重幅度更大的，适用较重的规定。(2)敲诈勒索数额达到3千元不满4.8万元、达到6万元不满32万元或者达到40万元的，同时属于多次敲诈勒索的，可以增加量刑建议基准刑的20%以下。5.从轻量刑情节(1)敲诈勒索近亲属财物，获得谅解的，一般不认为是犯罪；认定为犯罪的，可以减少量刑建议基准刑的30—70%。(2)案发前主动将赃款赃物归还失主的，可以减少量刑建议基准刑的30%以下。【罚金刑】构成敲诈勒索罪的，应当根据敲诈勒索数额、损害后果、赃款退缴等情况，综合考虑犯罪情节以及被告人缴纳罚金的能力，判处适当的罚金。(1)单处罚金情形的确定犯罪数额低于3千元的，单处罚金数额为二千元；犯罪数额高于3千元的，单处罚金为二千元以上犯罪数额的二倍以下。(2)并处罚金情形的确定建议管制的，以管制三个月并处罚金一千元为基准，刑期每增加三个月，罚金增加五百元。建议拘役的，以建议判处拘役一个月并处罚金一千元为基准，每增加拘役一个月，罚金增加五百元。建议三年以下有期徒刑的，以建议判处有期徒刑六个月并处罚金三千元为基准，主刑每增加半年，罚金增加一千元至三千元；建议三年以上十年以下有期徒刑的，以建议判处有期徒刑三年并处罚金人民币八千元为基准，主刑每增加一年，罚金增加三千元至五千元。建议判十年以上有期徒刑的，以建议判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元为基准，主刑每增加一年，罚金增加三万元至五万元。【缓刑】构成敲诈勒索罪的，应当从严把握缓刑适用。适用缓刑应当综合考虑被告人的犯罪情节、悔罪表现、个人情况以及监管条件等因素评价其再犯可能性，确定是否建议适用缓刑。具有下列情形之一的，一般不建议适用缓刑：(1)对未成年人、残疾人、老年人或者丧失劳动能力人敲诈勒索的；(2)以将要实施放火、爆炸等危害公共安全犯罪或者故意杀人、綁架等严重侵犯公民人身权利犯罪相威胁敲诈勒索的；(3)以黑恶势力名义敲诈勒索的；(4)利用或者冒充国家机关工作人员、军人、新闻工作者等特殊身份敲诈勒索的；(5)其他不适用缓刑的情形。(十三）妨害公务罪【主刑】1.构成妨害公务罪，犯罪情节一般、社会影响不大、犯罪后果较轻的，在六个月至一年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点；构成妨害公务罪，犯罪情节较重、社会影响较大的，在一年至二年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。2.在量刑建议起点的基础上，根据妨害公务造成的后果、犯罪情节严重程度等其他犯罪事实增加刑罚量，确定量刑建议基准刑：(1)每增加一次妨害公务犯罪，增加六个月至一年刑期；(2)每增加一人轻微伤，增加二个月至三个月刑期；每增加一人轻伤，轻伤二级的，增加六个月至一年刑期；轻伤一级的，增加一年至一年六个月刑期；(3)毁损财物数额每增加2千至3千元，增加一个月刑期；(4)持械妨害公务的，增加三个月至六个月刑期；(5)造成交通堵塞、公共秩序混乱的，增加三个月至六个月刑期；(6)其他增加刑罚量，确定量刑建议基准刑的情形。3.从重量刑情节煽动群众阻碍依法执行职务、履行职责的首要分子，可以增加量刑建议基准刑的20%以下。4.从轻量刑情节因执行公务不规范而导致妨害公务犯罪发生的，可以减少量刑建议基准刑的20%以下。【缓刑】构成妨害公务罪的，应当从严把握缓刑适用。具有下列情形之一的，一般不建议适用缓刑：(1)暴力袭击正在依法执行职务的人民警察，并致轻微伤以上后果的；(2)妨害公务造成恶劣社会影响的；(3)其他不适用缓刑的情形。(十四）寻衅滋事罪【主刑】1.法定刑在五年以下量刑建议幅度的量刑建议起点和量刑建议基准刑：(1)随意殴打他人，破坏社会秩序，具有两高《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《寻衅滋事解释》）第二条规定的七种“情节恶劣”情形之一的，在一年六个月至三年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。每增加一种情形，增加六个月至一年刑期。随意殴打他人超过三次的，每增加一次，增加六个月至一年刑期；每增加一人轻微伤，增加二个月至四个月刑期；每增加一人轻伤，轻伤二级的，增加六个月至一年刑期，轻伤一级的，增加一年至一年六个月刑期；其他增加刑罚量，确定量刑建议基准刑的情形。(2)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，破坏社会秩序，具有《寻衅滋事解释》第三条规定的六种“情节恶劣”情形之一的，在一年至三年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。每增加一种情形，增加六个月至一年刑期。追逐、拦截、辱骂、恐吓他人超过三次的，每增加一次，增加六个月至一年刑期；其他增加刑罚量，确定量刑建议基准刑的情形。(3)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，破坏社会秩序，具有《寻衅滋事解释》第四条规定的六种“情节严重”情形之一的，在一年至三年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。每增加一种情形，增加六个月至一年刑期。强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物超过三次的，每增加一次，增加六个月至一年刑期；强拿硬要公私财物超过1千元的，每增加1千元，增加一个月刑期；任意毁损、占用公私财物超过2千元的，每增加2千元，增加一个月刑期；其他增加刑罚量，确定量刑建议基准刑的情形。(4)在车站、码头、机场、医院、商场、公园、影剧院、展览会、运动场或者其他公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的，在一年至三年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。(5)行为人同时具有两种以上寻衅滋事行为的，应当以较重的一种寻衅滋事行为确定量刑建议起点，以其他寻衅滋事行为作为增加刑罚量的犯罪事实。(6)犯罪情节轻微，行为人认罪、悔罪，主动退赔退赃或者积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解的，可依法作不起诉处理。2.法定刑在五年以上量刑建议幅度的量刑建议起点和量刑建议基准刑：(1)纠集他人实施寻衅滋事犯罪达到三次，未经处理的，在五年至六年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。(2)在量刑建议起点的基础上，根据寻衅滋事次数、伤害后果、强拿硬要他人财物或者任意损毁、占用公私财物数额等犯罪事实增加刑罚量，确定量刑建议基准刑。增加刑罚量的标准参照本罪第1条的规定。【缓刑】构成寻衅滋事罪的，应当从严把握缓刑适用。具有下列情形之一的，一般不建议适用缓刑：(1)具有黑恶势力性质的；(2)纠集未成年人寻衅滋事的；(3)对未成年人、孕妇、老年人、精神病人、残疾人实施寻衅滋事行为的；(4)造成被害人自杀严重后果的；(5)其他不适用缓刑的情形。(十五）走私、贩卖、运输、制造毒品罪【主刑】1.法定刑在三年以下量刑建议幅度的量刑建议起点和量刑建议基准刑：(1)走私、贩卖、运输、制造鸦片不满20克，海洛因或者甲基苯丙胺不满1克或者其他极少量毒品的，在三个月拘役至九个月有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。(2)走私、贩卖、运输、制造鸦片达到20克、不满200克，海洛因或者甲基苯丙胺达到1克、不满10克，或者其他少量毒品的，在九个月至一年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。鸦片每增加8克，海洛因或者甲基苯丙胺每增加0.4克，或者其他毒品每增加相应数量，增加一个月刑期。(3)两次走私、贩卖、运输、制造毒品，或者实施走私、贩卖、运输、制造毒品两种以上行为的，增加三个月至六个月刑期。(4)其他增加刑罚量，确定量刑建议基准刑的情形。2.法定刑在三年以上七年以下量刑建议幅度的量刑建议起点和量刑建议基准刑：(1)鸦片不满20克且情节严重的、海洛因或者甲基苯丙胺不满1克且情节严重的、其他极少量毒品且情节严重的，在三年至三年六个月有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。(2)鸦片达到20克、不满200克，且情节严重；海洛因或者甲基苯丙胺达到1克、不满10克，且情节严重的；其他少量毒品的，且情节严重的，在三年六个月至四年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。鸦片每增加5克，海洛因或者甲基苯丙胺每增加0.25克，或者其他毒品每增加相应数量，增加一个月刑期。(3)走私、贩卖、运输、制造鸦片达到140克、不满200克，海洛因或者甲基苯丙胺达到7克、不满10克，其他毒品数量少但情节严重的，或者具有最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》（以下简称《毒品案件解释》）第三条第（二）至（五）项规定的“情节严重”情形之一的，在三年至四年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。每增加一种情形，增加六个月至一年刑期。(4)走私、贩卖、运输、制造毒品每增加一次，增加一个月至二个月刑期，但根据次数增加的刑期不得超过二年。(5)实施走私、贩卖、运输、制造毒品两种以上行为的，每增加一种行为，增加六个月至一年刑期。(6)其他增加刑罚量，确定量刑建议基准刑的情形。3.法定刑在七年以上十五年以下量刑建议幅度的量刑建议起点和量刑建议基准刑：(1)走私、贩卖、运输、制造鸦片达到200克，海洛因或者甲基苯丙胺达到10克，或者其它毒品数量较大的，量刑建议起点为七年至八年有期徒刑。鸦片每增加10克，海洛因或者甲基苯丙胺每增加0.5克，或者其他毒品每增加相应数量，增加一个月刑期。(2)具有《毒品案件解释》第三条第（二）至（五）项规定情形之一的，每增加一种情形，增加一年至二年刑期。(3)走私、贩卖、运输、制造毒品每增加一次，增加一个月至二个月刑期，但根据次数增加的刑期不得超过三年。(4)实施走私、贩卖、运输、制造毒品两种以上行为的，每增加一种行为，增加六个月至一年刑期。(5)其他增加刑罚量，确定量刑建议基准刑的情形。4.法定刑在十五年以上量刑建议幅度的量刑建议起点和量刑建议基准刑：走私、贩卖、运输、制造鸦片1000克以上；海洛因或者甲基苯丙胺50克以上；其它毒品达到数量大标准的；走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；参与有组织的国际贩毒活动的，量刑建议为十五年有期徒刑，依法应当判处无期徒刑的除外。5.从重处罚的量刑情节有下列情形之一的，可以从重处罚，但同时具有两种以上情形的，累计增加量刑建议基准刑不超过100%(已在确定量刑建议基准刑时评价的除外）：(1)向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；(2)在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；(3)向在校学生贩卖毒品的；(4)组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；(5)国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；(6)教唆、利用未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品的；(7)系毒品再犯的（已评价为累犯的除外）；(8)其他可以从重处罚的情形。6.从轻量刑情节具有下列情形之一的，可以减少量刑建议基准刑的30%以下：(1)毒品含量明显偏低的，可以减少量刑建议基准刑的30%以下。(2)存在数量引诱的，可以减少量刑建议基准刑的30%以下。(3)以贩养吸，所查扣毒品计入贩毒数量的，可以减少量刑建议基准刑的30%以下。(4)受指使、雇佣或者被诱骗运输毒品的，可以减少量刑建议基准刑的30%以下。认定从犯、胁从犯的除外。(5)其他可以从轻处罚的情节。【罚金刑】1.主刑判处拘役以下的，建议并处罚金一千元至三千元；主刑判处三年以下有期徒刑的，建议以判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元为基准，每增加六个月，罚金多增加一千元至二千元。2.主刑判处三年以上七年以下有期徒刑的，以建议罚金一万元为基准，每增加六个月，罚金增加一千元至二千元。3.建议判处七年以上十五年以下有期徒刑的，以建议罚金人民币二万元为基准，每增加一年，罚金增加三千元至五千元。（十六）容留他人吸毒罪1.容留他人吸食、注射毒品，具有下列情形之一的，以三个月拘役为确定量刑建议起点，依法应当判处管制的除外：(1)二年内曾因容留他人吸毒受过一次行政处罚的；容留未成年人吸毒一人次的；以牟利为目的容留他人吸毒一人次的；容留他人吸食、注射毒品造成严重后果的。拘役三个月，并处罚金二千元。(2)一次容留三人吸毒（含注射毒品，下同），两年内三次容留他人（3人次）吸毒的，拘役三个月，并处罚金三千元。2.在量刑建议起点的基础上，根据容留他人吸毒的人数、次数等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定量刑建议基准刑(1)容留他人吸毒每增加1人次，增加二个月刑期，罚金增加一千元。(2)容留未成年人吸毒每增加1人次，增加三个月刑期，罚金增加二千元。(3)因容留他人吸毒受过2次以上的行政处罚，增加二个月至三个月刑期，罚金增加二千元。(4)以牟利为目的容留他人吸毒2次以上的，每次增加三个月刑期，罚金增加二千元。(5)其他可以增加刑罚量的犯罪事实。3.具有下列情形之一，可以增加量刑建议基准刑的30%以下（已在确定量刑建议基准刑时评价的除外）：(1)国家工作人员容留吸毒的；(2)利用所经营的旅馆、酒店、KTV等经营性场所容留他人吸毒的；(3)以牟利为目的容留他人吸毒2次以上的，每次增加三个月刑期，罚金增加两千元。(4)其他可以从重处罚的情形。4.容留近亲属吸食、注射毒品，情节显著轻微危害不大的，不作为犯罪处理；需要追究刑事责任的，可以减少量刑建议基准刑的40%以下。5.从轻建议法定从轻情节按照省高院量刑指导意见的规定予以调减。自愿认罪认罚的、主动缴纳罚金的，可在确定最终的量刑建议时根据认罪认罚的阶段不同减少20%以下的刑期。容留近亲属吸食、注射毒品，情节显著轻微危害不大的，不作为犯罪处理；需要追究刑事责任的，可以减少量刑建议基准刑的40%以下。6.容留他人吸毒罪一般不适用缓刑等非监禁刑，不适用相对不起诉。六、附则1.本指导意见，适用于认罪认罚案件的办理。2.本指导意见仅规范上列十六种犯罪主刑为拘役、有期徒刑的案件。本指导意见未规定的量刑建议指导原则、量刑建议基本方法及常见量刑情节依照最高人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》《关于常见犯罪的量刑指导意见(二）（试行）》及山东省高级人民法院《〈关于常见犯罪的量刑指导意见〉实施细则》《〈关于常见犯罪的量刑指导意见(二）〉实施细则》的规定执行。3.本指导意见将随法律、司法解释、刑事司法政策及最高人民法院、最高人民检察院、山东省高级人民法院、山东省人民检察院的规定适时作出调整。调整前，新颁布的法律、司法解释与本指导意见不一致的，适用新的法律、司法解释。4.本指导意见由青岛市中级人民法院、青岛市人民检察院负责解释。5.本指导意见自印发之日起试行。青岛市人民检察院办公室2019年4月9日印发

青岛市中级人民法院青岛市人民检察院青检会〔2019〕4号(一）交通肇事罪1.法定刑在三年以下量刑建议幅度的量刑建议起点和量刑建议基准刑：死亡一人或者重伤三人，负事故主要责任的，在一年至一年六个月幅度内确定量刑建议起点。重伤每增加一人，增加三个月至五个月刑期；轻伤每增加一人，增加二个月至三个月刑期。(3)造成公共财产或者他人财产直接损失，无能力赔偿数额达到30万元，负事故全部责任的，在一年至一年六个月有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。每增加5万元，增加三个月刑期。(4)重伤一人、负事故全部责任，并且具有最高人民法院《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《交通肇事解释》）第二条第二款规定的六种情形之一的，在六个月拘役至一年六个月有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。每增加一种情形（不含第六项“为逃避法律追究逃离事故现场的”），增加六个月刑期；重伤每增加一人，增加六个月至一年刑期；轻伤每增加一人，增加二个月至三个月刑期。(5)其他增加刑罚量，确定量刑建议基准刑的情形。(1)死亡一人或者重伤三人、负事故全部责任，且肇事后逃逸的，在四年至五年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。重伤每增加一人，增加一年刑期；轻伤每增加一人，增加六个月刑期。(2)死亡三人、负事故同等责任，且肇事后逃逸的，在四年至五年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。死亡每增加一人，增加一年六个月刑期；重伤每增加一人，增加六个月刑期。造成公共财产或者他人财产直接损失，无能力赔偿数额达到30万元，负事故主要责任且肇事后逃逸的，在三年至三年六个月有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。每增加10万元，增加三个月刑期。重伤一人、负事故主要责任，具有《交通肇事解释》第二条第二款（一）至（五）项情形之一，且肇事后逃逸的，(5)死亡二人、负事故全部责任的，在四年至五年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。死亡每增加一人，增加一年六个月刑期；重伤每增加一人，增加六个月刑期；轻伤每增加一人，增加二个月刑期。(6)重伤五人、负事故全部责任的，在四年至五年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。重伤每增加一人，增加六个月刑期；轻伤每增加一人，增加二个月刑期。(7)死亡六人、负事故同等责任的，在四年至五年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点。死亡每增加一人，增加一年刑期；重伤每增加一人，增加三个月刑期；轻伤每增加一人，增加一个月刑期。(9)符合本条（5)至（8)项情形之一，同时具有逃逸情节的，增加一年至二年刑期。3.法定刑在七年以上量刑建议幅度的量刑建议起点和量刑建议基准刑：其他增加刑罚量，确定量刑建议基准刑的情形，参照上述规定。有下列情形之一的，可以增加量刑建议基准刑的20%以下，但同时具有两种以上情形的，累计不超过量刑建议基准刑的50%(已在确定量刑建议基准刑时评价的除外）：(2)无驾驶资格驾驶机动车辆的；(4)明知是无牌证或者已报废的机动车辆而驾驶的；(6)交通肇事造成恶劣社会影响的；【缓刑】有下列情形之一的，一般不建议适用缓刑：(2)酒后驾车肇事致人死亡的；【不起诉】(1)法定刑为三年以下有期徒刑或拘役的；(3)积极赔偿经济损失、赔礼道歉，取得被害方谅解，并自愿达成和解协议的；符合上述条件，且具有下列情形之一的，一般应当作不起诉处理：(2)犯罪嫌疑人系未成年人或者七十五周岁以上老年人的；2.构成交通肇事罪，具有下列情形之一的，一般不应当作不起诉处理：(2)为逃避法律追究逃离事故现场的；(4)驾驶明知是安全装置不全或者安全机件失灵的机动车的；(6)严重超载、超员、超速驾驶的；(二）危险驾驶罪1.醉酒驾驶机动车，构成危险驾驶罪的，可参照以下血液酒精含量对应的量刑建议幅度，综合考虑其情节最终确定刑罚。150－199mg/100ml,拘役二个月以上三个月以下；250－299mg/100ml,拘役四个月以上五个月以下；在量刑建议起点的基础上，根据血液酒精含量、机动车类型、车辆行驶环境、行车速度、是否造成实际损害等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定量刑建议基准刑：(2)醉酒驾驶机动车具有下列情形之一的，增加一个月至二个月刑期：②驾驶载有乘客的营运机动车的；④逃避公安机关依法检查，或者拒绝、阻碍公安机关依法检查尚未构成其他犯罪的；⑥在诉讼期间拒不到案或者逃跑的。2.从事校车业务或者旅客运输，有下列严重超过额定乘员载客情形之一的，量刑建议起点为一个月拘役：②驾驶中型载客汽车，载客超过额定乘员80%以上或者超过额定乘员10人以上的。在此基础上，载客超过额定乘员比例每增加20%或者超过额定乘员3人以上，增加一个月刑期。从事校车业务或者旅客运输，有下列严重超过规定时速行驶情形之一的，量刑建议起点为一个月拘役：②在高速公路、城市快速路以外的道路上行驶，超过规定时速100%且行驶速度达到60公里/小时的。在此基础上，超过规定时速比例每增加30%且行驶速度达到80公里/小时，增加一个月刑期。定时速50%且行驶速度达到30公里/小时的。在此基础上，超过规定时速比例每增加20%且行驶速度达到60公里/小时，增加一个月刑期。4.违反运输危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的，在一个月至二个月拘役幅度内确定量刑建议起点。在此基础上，根据违规严重程度、造成实际损害大小等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定量刑建议基准刑。1.醉酒驾驶机动车，应当根据醉酒程度、危险程度、损害后果等情况，综合考虑犯罪情节以及被告人缴纳罚金的能力，判处适当的罚金。2.危险驾驶的其他情形，根据犯罪情节、危害后果等，参照醉酒驾驶机动车的罚则综合确定。构成危险驾驶罪的，综合考虑被告人的醉酒程度、危险程度、损害后果等具体犯罪事实，以及赔偿损失情况、认罪悔罪表现等，确定是否建议适用缓刑。(1)酒精含量达到200mg/100ml以上的；(3)造成交通事故后逃逸的；(5)曾因危险驾驶受过行政处罚或者刑事追究的；(7)无有效机动车驾驶证驾驶机动车辆的；(9)吸食或注射毒品后驾驶机动车的；(11)驾驶明知是无牌证或者已达到强制报废标准的机动车的；(13)其他不宜适用缓刑的情形。醉酒驾驶机动车，血液酒精含量不满120mg/100ml，且无上述13种严重情节，同时具备下列情形的，可以作不起诉处理：(2)认罪认罚、真诚悔罪的。(1)有证据证明系在公共停车场、广场、居民小区门口等公众通行场所短距离挪车的；(3)因紧急救助他人需要的；(5)犯罪嫌疑人系未成年人、在校学生或七十五周岁以上老年人的。【主刑】具有下列情形之一的，在六个月拘役至一年有期徒刑幅度内确定量刑建议起点：(2)个人非法吸收或者变相吸收公众存款30人以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款150人以上的；(4)造成恶劣社会影响或者其他严重后果的。(1)个人非法吸收或者变相吸收公众存款，犯罪数额每增加3万元，增加一个月刑期；单位非法吸收或者变相吸收公众存款，犯罪数额每增加15万元，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员增加一个月刑期。个人非法吸收或者变相吸收公众存款每增加3人，单位非法吸收或者变相吸收公众存款每增加12人，增加一个月刑期。单位非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失的数额每增加7万元，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员增加一个月刑期。2.法定刑在三年以上十年以下有期徒刑幅度的量刑建议起点和量刑建议基准刑。(1)个人非法吸收或者变相吸收公众存款数额在100万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款数额在500万元以上的；(3)个人非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在50万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在250万元以上的；在量刑建议起点的基础上，根据非法吸收或者变相吸收公众存款的数额、给存款人造成的直接经济损失数额等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定量刑建议基准刑。有下列情形之一的，增加相应的刑罚量：(2)单位非法吸收或者变相吸收公众存款，犯罪数额超过500万元不满1.5亿元的，每增加300万元，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员增加一个月刑期；超过1.5亿元的，超过部分每增加2500万元，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员增加一个月至二个月刑期。(4)单位非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失的数额每增加150万元，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员增加一个月刑期。非法吸收或者变相吸收公众存款，人数超过量刑建议起点规定人数的50%或造成集资参与人自杀、精神失常等严重后果的，可以增加量刑建议基准刑的20%以下。5.非法吸收或者变相吸收公众存款，主要用于正常的生产经营活动，能够及时清退所吸收资金，可以作不起诉处理；情节显著轻微的，不作为犯罪处理。【罚金刑】2.非法吸收公众存款扰乱金融秩序，建议判处三年以下有期徒刑或者拘役的，并处或者单处二万元以上二十万元以下的罚金。其中：(2)建议判处一年以上有期徒刑的，可以在二万五千元至三万元幅度内确定罚金起点。在起点基础上，主刑每增加一年刑期，可以增加一万元至五万元的数额。3.建议判处三年以上十年以下有期徒刑的，可以在五万元至八万元的幅度内确定罚金建议起点，在起点基础上，主刑每增加一年，可以增加三万元至六万元的数额。构成非法吸收公众存款罪的，综合考虑吸收存款数额、损害后果、犯罪手段、犯罪目的等具体犯罪事实，以及退赃退赔情况、认罪悔罪表现等，确定是否建议适用缓刑。(1)清退全部吸收资金的；(3)虽未清退全部吸收资金，但与被害人达成资金清退(4)其他符合缓刑适用条件的。(1)在当地影响较大，社会反应强烈的；(3)曾因非法集资受过行政处罚或者刑事处罚的；

关于印发《办理认罪认罚案件量刑建议及相关工作指导意见(试行）》的通知各区、市人民法院、人民检察院：青岛市中级人民法院青岛市人民检察院办理认罪认罚案件量刑建议及相关工作指导意见（试行）一、量刑建议的指导原则2.量刑建议既要考虑被告人所犯罪行的轻重，又要考虑被告人应负刑事责任的大小，做到罪责刑相适应，实现惩罚和预防犯罪的目的。4.量刑建议要客观、全面把握不同时期不同地区的经济社会发展和治安形势的变化，确保刑法任务的实现；对于同一地区同一时期、案情相近或相似的案件，所判处的刑罚应当基本均衡。6.量刑建议应当充分考虑法院对类案的判决情况，做好与法院量刑裁判的配合衔接。提出量刑建议时，应在定性分析的基础上，结合定量分析，依次确定量刑建议起点、量刑建议基准刑和建议刑期。(1)根据基本犯罪构成事实在相应的法定刑幅度内确定量刑建议起点。(3)根据量刑情节调节量刑建议基准刑，确定拟提出的量刑建议。|2.量刑情节调节量刑建议基准刑的方法(2)具有多个量刑情节的，先适用未成年人犯罪、老年人犯罪、限制行为能力的精神病人犯罪、又聋又哑的人或者盲人犯罪、防卫过当、避险过当、犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止、从犯、胁从犯、教唆犯等罪中量刑情节，采用连乘的方法依次调节量刑建议基准刑；在此基础上，再适用自首、立功、累犯等罪前、罪后量刑情节，采用同向相加、逆向相减的方法进行调节。3.确定量刑建议的方法(2)拟提出的量刑建议在法定最低刑以下，具有法定减轻处罚情节，且罪责刑相适应的，可以直接确定为量刑建议；只有从轻处罚情节的，可以依法确定法定最低刑为量刑建议；但是根据案件的特殊情况，需经最高人民法院核准的，不宜提出量刑建议。(4)综合考虑全案情况，拟提出的量刑建议与罪责刑不相适应的，可以在20%的幅度内对拟提出的量刑建议进行调整，确定量刑建议。(6)对可能判处三年以下有期徒刑、拘役，符合适用缓刑条件的，一般应当依法提出可以适用缓刑的建议。(8)对于主刑、附加刑的量刑建议，一般应当提出相对确定的量刑建议幅度；对于认罪认罚速裁案件，需要判处并处或单处罚金的，应当提出精准的罚金刑建议。提出量刑建议时要充分考虑各种法定和酌定量刑情节，根据案件的全部犯罪事实以及量刑情节的不同情形，依法确定量刑情节的适用及其调节比例。对严重暴力犯罪、毒品犯罪等严重危害社会治安犯罪，在确定从宽的幅度时，应当从严掌握；对犯罪较轻的犯罪，应当充分体现从宽。具体确定各个量刑情节的调节比例时，应当综合平衡调节幅度与实际增减刑罚量的关系，确保罪责刑相适应。1.对于未成年人犯罪，应当综合考虑未成年人对犯罪的认识能力、实施犯罪行为的动机和目的、犯罪时的年龄、是否初犯、偶犯、悔罪表现、个人成长经历和一贯表现等情况，提出从宽的量刑建议。(2)已满十六周岁不满十八周岁的未成年人犯罪，应当减少量刑建议基准刑的10%—50%。未成年人犯根据其所犯罪行，可能被判处拘役、三年以下有期徒刑，如果悔罪表现好，并具有“系又聋又哑的人或者盲人；防卫过当或者避险过当；犯罪预备、中止或者未遂；共同犯罪中的从犯、胁从犯；犯罪后自首或者有立功表现；其他犯罪情节轻微不需要判处刑罚”情形之一的，应当依照刑法第三十七条的规定作不起诉处理。(1)故意犯罪的，可以减少量刑建议基准刑的40%以下；3.对于尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪，综合考虑精神疾病的严重程度、行为人对犯罪的辨认和控制能力、实施犯罪的动机和目的、犯罪的性质和后果、悔罪表现等情况，可以减少量刑建议基准刑的40%以下。5.对于防卫过当的，应当综合考虑犯罪的性质、防卫过当的程度、造成损害的大小等情况，减少量刑建议基准刑的50%以上或者依法作出不起诉决定。'对于预备犯，综合考虑犯罪的性质、预备的程度等隋况，可以比照既遂犯减少量刑建议基准刑的60%以下；8.对于未遂犯，综合考虑犯罪行为的实行程度、造成损害的大小、犯罪未得逞的原因等情况，可以比照既遂犯提出从宽的量刑建议。(2)未实行终了的未遂犯，造成损害后果的，可以比照既遂犯减少量刑建议基准刑的40%以下；未造成损害后果的，可以比照既遂犯减少量刑建议基准刑的50%以下。9.对于中止犯，应当综合考虑中止犯罪的阶段、自动放弃犯罪的原因以及造成的危害后果大小等情况，比照既遂犯减少量刑建议基准刑的40%-80%；没有造成损害的，应当作不起诉处理。11.对于共同犯罪中罪责相对较轻的主犯，可以减少量刑建议基准刑的30%以下。13.对于教唆犯，综合考虑其在共同犯罪中的地位、作用以及被教唆人是否实施被教唆之罪等情况，提出从宽或者从重的量刑建议。(2)教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当增加量刑建议基准刑的10%—30%；(4)被教唆人没有实施被教唆之罪的，可以减少量刑建议基准刑的50%以下。15.对于犯罪对象为未成年人、老年人、残疾人、孕妇等弱势人员的，综合考虑犯罪的性质、犯罪的后果等情况，提出从重的量刑建议。(2)非暴力型犯罪的，可以增加量刑建议基准刑的10%以下。(二）后适用的量刑情节18.对于有前科的，综合考虑前科的性质、次数、时间间隔长短和处罚轻重等情况，可以增加量刑建议基准刑的10%以下，但是前科犯罪为过失犯罪、未成年人犯罪的除外。(1)犯罪事实或犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，主动投案自首的，可以减少量刑建议基准刑下。(3)犯罪嫌疑人、被告人如实供述司法机关尚未掌握的不同种罪行，以自首论的，可以减少量刑建议基准刑的30%以下。(5)罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行构成自首的，可以减少量刑建议基准刑的25%以下。(7)犯罪较轻的自首，减少量刑建议基准刑的调节比例可以突破上述规定的从宽上限或者依法作不起诉处理。对于犯罪后积极抢救被害人的，综合考虑犯罪性质、抢救效果、人身损害后果等情况，可以减少量刑建议基准刑的20%以下。(1)如实供述自己罪行的，可以减少量刑建议基准刑的20%以下；(3)因如实供述罪行，避免特别严重后果发生的，可以减少量刑建议基准刑的30%—50%；22.对于当庭自愿认罪的，根据犯罪的性质、罪行的轻重、认罪程度以及悔罪表现等情况，可以减少量刑建议基准刑的10%以下，依法认定自首、坦白的除外。(1)一般立功的，可以减少量刑建议基准刑的20%以下；24.对于退赃、退赔的，综合考虑犯罪性质，退赃、退赔行为对损害结果所能弥补的程度，退赃、退赔的数额及主动程度等情况，可以减少量刑建议基准刑的30%以下；其中抢劫等严重危害社会治安犯罪的应从严掌握。26.对于当事人根据刑事诉讼法第二百八十八条达成和解协议的，综合考虑犯罪性质、和解原因以及认罪、悔罪程度等情况，可以减少量刑建议基准刑的50%以下；犯罪较轻的，可以减少量刑建议基准刑的50%以上或者依法作不起诉处理。四、认罪认罚案件量刑建议基本步骤与方法1.量刑建议步骤根据犯罪数额、次数、后果等增加刑罚量确定量刑建议基准刑→综合全案，考量认罪认罚具体状况确定量刑建议幅度（1）具有单个量刑情节的，根据量刑情节的调节比例直接调节量刑建议基准刑，得到拟提出的量刑建议。注：a为量刑建议基准刑，b为量刑情节，d为拟提出的量刑建议。[a×(1—bl)(1—b2)×(1—cl—c2)=d(3)犯罪嫌疑人犯数罪，同时具有适用于各个罪的立功、累犯等量刑情节的，先适用该量刑情节调节个罪的量刑建议基准刑，确定个罪所应提出的量刑建议，再依法实行数罪并罚，决定最终的量刑建议幅度。青岛市人民检察院办公室2019年4月9日印发