王爱国

律师观点：离婚协议中有关房产的处理，实为夫妻向二人子女履行的第三人条款，属利他合同范畴，并非赠与合同，不可撤销。案情回放：2016年11月，倪女士与陆先生离婚。考虑到尚未成年的儿子，倪女士与陆先生在离婚协议中约定：“双方有夫妻共同房产一套，现协商归男方和儿子各半，男方须于离婚后一周内在房产证上加上儿子的名字”。离婚后，陆先生迟迟不肯履行上述约定，儿子诉至法院，请求法院判令陆先生配合其办理房屋变更登记，双方各占有50%的产权份额。一审法院认为，离婚协议书系双方的真实意思表示，其有关房屋的处理有效，判决陆先生履行离婚协议房产加名约定。陆先生不服，上诉至上海市第一中级人民法院（以下简称“上海一中院”）。2018年1月，上海一中院审理该案，陆先生及其儿子法定代理人均到庭参加诉讼。陆先生表示离婚协议中有关房产证加名的约定是赠与，自己有权撤销赠与。请求撤销原判，改判驳回其儿子一审诉请。陆先生儿子则认为离婚协议是有效的，各方均应诚信履行，请求驳回上诉，维持原判。本案争议焦点：离婚协议中房产证上为儿子加名的约定能否撤销？陆先生辩称根据我国合同法中“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与”等相关规定，在房屋权利转移至其儿子之前，作为赠与人，他有权主张撤销赠与。陆先生儿子表示，在房产证上加他的名字是父母离婚协议中明确约定的，该种情形不适用我国合同法中有关赠与人有权任意撤销赠与的规定。以案说法：上海一中院经审理认为，倪女士与陆先生达成的离婚协议涉及婚姻关系的解除、抚养权归属、房产处理等多方面内容，这些内容互为前提，构成一个整体，其中有关房产的处理实为向二人之子履行的第三人条款。基于债的相对性原理，该条款并非在陆先生与其子之间形成赠与合同关系，而属于利他合同的范畴，故陆先生有关在系争房屋权利转移前可任意撤销赠与的主张不能成立。同时，倪女士、陆先生二人之子作为离婚协议利他条款的利益第三人，有权依据离婚协议的约定要求陆先生履行相应义务。上海一中院遂判决驳回上诉，维持原判。律师提示：赠与合同是指赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。离婚协议若约定一方向第三方给付，该约定内容属利他合同范畴，并非赠与合同，不适用赠与合同关于财产权利转移前可撤销的规定。

一些劳动者会碰到这样的问题，我在一家单位工作好几年，工作期间受到事故伤害，受伤时我已经超过法定退休年龄，但没有办理退休手续，没有领取养老金。这个时候，我要求单位为我申请认定工伤，但单位以我已超过退休年龄为由，拒绝为我认定工伤，单位的理由成立吗？本人现给出确切的结论，单位的理由不成立，该劳动者可以认定为工伤。下面我就从以下几个方面来予以分析。一、法律依据1、《人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见（二）》（人社部发〔2016〕29号）二、达到或超过法定退休年龄，但未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇,继续在原用人单位工作期间受到事故伤害或患职业病的，用人单位依法承担工伤保险责任。用人单位招用已经达到、超过法定退休年龄或已经领取城镇职工基本养老保险待遇的人员，在用工期间因工作原因受到事故伤害或患职业病的，如招用单位已按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费的，应适用《工伤保险条例》。2、《上海市人力资源和社会保障局关于实施若干问题处理意见的通知》（沪人社福发〔2014〕36号）四、从业人员到达法定退休年龄未办理按月领取基本养老保险待遇手续或者不符合按月领取基本养老保险待遇条件、继续在原用人单位工作期间发生事故伤害的，申请人可以向单位注册地的区县人社局提出工伤认定申请。3、《上海高院民事法律适用问答》（2012年第1期）四、关于已届退休年龄人员与用人单位的关系认定问题最高法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定，“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”，这一规定改变了过去退休人员用工按特殊劳动关系处理的做法。但是对于已届退休年龄人员劳动合同关系何时终止的问题，相关规定还不尽一致，《劳动合同法》第四十四条规定“劳动者开始依法享受基本受养老待遇的，劳动合同终止”，而《劳动合同法实施条例》第二十一条规定“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。我们认为，对于劳动者开始依法享受基本养老待遇的，严格按前述司法解释的规定，劳动者与用工单位发生争议，按劳务关系处理；对于达到法定退休年龄，用人单位又未与其解除劳动合同继续留用，未办理退休手续的，按劳动关系处理；对于达到法定退休年龄的，用人单位与其解除劳动合同，因缴费年限不够，而未享受养老保险待遇，应根据《社会保险法》的规定，劳动者只要补缴社保费就可享受养老保险待遇，其与再就业用工单位发生争议的，按劳务关系处理。综合以上规定，劳动者达到或超过法定退休年龄，但未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇,继续在原用人单位工作期间受到事故伤害的，可以认定为工伤。

相信很多劳动者会碰到这样的烦心事，辛辛苦苦在单位工作了一年，本来公司经营很好，但因多种原因，公司经营陷入困顿，劳动者的工资长时间不能发放到位。很多劳动者申请劳动仲裁，向法院起诉，胜诉后申请法院强制执行，但因用人单位没有财产可供执行，劳动者的胜诉法律文书没有用处。遇到以上情况，劳动者怎么办？现在有办法了！根据《上海市企业欠薪保障金筹集和垫付的若干规定》，有下列情形之一的，企业无力或暂时无力支付欠薪，被欠薪的劳动者本人可以申请垫付欠薪：（一）企业因宣告破产、解散或者被撤销进入清算程序，且欠薪事实已由企业、企业清算组织确认，或者已由劳动保障行政部门或者劳动争议处理机构查实的；（二）企业因经营者隐匿、出走等原因已停止经营，且欠薪事实已由劳动保障行政部门或者劳动争议处理机构查实的。除上述情形外，因企业欠薪可能引发重大冲突，负责处理纠纷的行政机关已将纠纷情况和欠薪事实查清的，被欠薪的劳动者也可以申请垫付欠薪。综上，劳动者被用人单位欠薪的，企业因经营者隐匿、出走等原因已停止经营，劳动者可向劳动保障行政部门投诉，然后申请欠薪保障金，由劳动行政部门以欠薪保障金的形式将欠薪垫付给劳动者。