廖坤

律师观点分析案情简介：原告熊某,男，1984年10月14日出生，住永善县。被告孔某某，男，1973年4月27日出生，住永善县。委托代理人廖坤被告幸某某，被告某财产保险股份有限公司第三人某县新型农村合作管理委员会办公室，2015年8月15日，原告驾驶普通二轮摩托车从某县**镇黑铁村驶往**街上，当车行至黄码公路K4+800米处时，与对向被告孔某某驾驶的普通货车相碰，造成原告受伤，两车受损的道路交通事故。原告受伤后，先后在某县中医医院、某市第一人民医院住院治疗33天，诊断为腰椎爆裂骨折伴截瘫。2016年1月10日，经某县公安局交通警察大队认定，原告负事故的主要责任，被告孔某某负此事故的次要责任。原告共支付医疗费123907.75元。2015年12月28日，原告的伤经某司法鉴定中心鉴定为一级伤残，后续治疗费50000元。被告孔某某驾驶的普通货车在被告某财保昭通服务部投了交强险，保险公司应当在保险责任范围内承担赔偿责任。起诉要求三被告赔偿：医疗费123907.75元、救护车费2500元、护理费6600元、误工费13500元、住院伙食补助费3300元、营养费5000元、残疾赔偿金8242元/年×20年×100%＝164840元、后续治疗费50000元、护理依赖费36000元/年×20年=720000元、鉴定费1900元、交通费2300元、病历复印费92元、被扶养人生活费40004.30元。以上费用合计1133944.05元，先由某财保昭通服务部在交强险内赔偿120000元，对剩余的1013944.05元，再由被告孔某某、幸某某承担40%的赔偿责任，即405577.62元。律师观点分析：被告孔某某收到法院传票后，委托了本律师，针对原告的起诉，本人向法院提交了答辩状，并且收集了相关对孔某有利的证据。因其驾驶的货车已在某财保昭通服务部购买交强险，交通事故发生在保险有效期内。交通事故中原告驾驶的摩托车的实际车牌是云1号，该摩托车是套用该事故摩托车牌，事故发生时，该摩托车已经脱检，不应当上路行使。而且是原告驾驶的摩托车占道行驶发生的事故，因此原告应该承担事故的全部责任。发生交通事故的当天，其是从事雇佣活动，幸某某是雇主，其是受幸某某的安排去接幸某某的工人上班，因此，应当由雇主幸某某承担赔偿责任。对原告方的请求中的后续治疗费，未实际发生，可在实际发生后另起诉，护理依赖费也还没发生，而且计算20年过高，原告方要求被告方承担40%的责任，没有法律依据。法院开庭审理后认为，对于此次交通事故，经某县公安局交通警察大队认定，原告熊某负主要责任，被告孔某某负次要责任。交通事故发生时，普通货车投保的交强险在有效期内，故原告熊某因该交通事故遭受的损失应当先由被告某财保昭通服务部在交强险限额内进行赔偿，剩余部分按双方的主次责任承担。根据本案实际，结合交警部门的责任认定，确定由熊某承担70%的民事责任，孔某某承担30%的民事责任。孔某某受幸某某的安排驾驶普通货车，双方系雇员与雇主的关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”，故本次交通事故产生的损失，在交强险赔偿后，属于孔某某一方的责任应由被告幸某某承担。原告提出其损失交强险赔偿后，由被告孔某某与幸某某连带赔偿40%的主张，因孔某某在本次事故中承担次要责任，没有证据证明孔某某存在故意或重大过失，故本院不予支持。最终法院判决如下：一、由被告某财产保险股份有限公司云南分公司某营销服务部在交强险赔偿限额内赔偿原告熊某120000元，限本判决生效之日给付；二、由被告幸某某赔偿原告熊某医疗费、误工费、残疾赔偿金、后续治疗费等共计134029.92元，限本判决生效之日给付；三、驳回原告熊某的其他诉讼请求。四、由原告熊某退还第三人某县新型农村合作管理委员会办公室报销的医疗费2381.33元，限本判决生效之日给付。结语:因孔某某受幸某某的安排驾驶普通货车，双方系雇员与雇主的关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”，故本次交通事故产生的损失，在交强险赔偿后，属于孔某某一方的责任应由被告幸某某承担。原告提出其损失交强险赔偿后，由被告孔某某与幸某某连带赔偿40%的主张，因孔某某在本次事故中承担次要责任，没有证据证明孔某某存在故意或重大过失，因此，法院没有判决孔某某承担赔偿责任。

律师观点分析案情简介：公诉机关某人民检察院。被告人泰某某，男，被告人林某某，男，被告人董某某，男，被告人王某某，男，辩护人廖坤，云南意衡律师事务所律师。某人民检察院指控被告人泰某某、林某某、董某某、王某某犯非法拘禁罪，于二0一六年六月八日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，某区人民检察院指派检察员李某出庭支持公诉，王某某及辩护人廖坤到庭参加诉讼。现已审理终结。王某通过QQ在网络上认识了昭通大关籍在湖北当阳打杨某子杨某，因王某从杨某随杨某在湖北当阳一同打工，二人约定在六盘水火车杨某后杨某也从湖北赶到王某接杨某。杨某于2016年3月8日从网上购买了3月9日从贵州六盘水返回湖北的火车票二张。被告人王某离家出走后立即叫上其亲属泰某某、王某某、董王某找王某。2016年3月9日12时许，被告人林某某、泰某某、董某某、王某某等人在六盘水找到即将杨某的王某和王某以杨某被杨某拐骗为由将二人从某火车站带至某镇街上“某宾馆”，被告人杨某对杨某进行殴打和言语威胁、其余三名杨某对杨某进行言语威胁，杨某非法杨某向杨某索要6万元人民币，直至2016年3月10日17时被公安机关查获。上述事实，四被告人对公诉机关的指控无异议，且有被告人泰某某、林某某、董某某、王某某在公安机关的供述杨某人的陈王某人林某、刘某、余某、余某的证言，被告人现场指认笔录及照片，鉴定书，鉴定结论通知书，到案经过及户口证明等证据证实，足以认定。被告人泰某某的辩护人认为，该案系事出有因，对被害人未造成实质性危害性后果，是初犯、偶犯，归案后认罪态度较好，且受害人存在重大过错。建议判处六个月有期徒刑并适用缓刑。被告人林某某的辩护人认为，该案系事出有因，受害人存在一定过错，且犯罪情节轻微，建议判处拘役四个月。被告人董某某的辩护人认为，该案系事出有因，被告人是从犯，归案后认罪态度较好。建议在六个月有期徒刑以下判处。被告人王某某的辩护人廖坤认为，该案受害人存在一定过错，情节轻微，归案后认罪态度较好。建议适用缓刑。本院认为，被告人泰某某、林某某、董某某、王某某非法限制他人人身自由超过24小时的行为，构成非法拘禁罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，适用法律正确，本院予以采纳。该案中被告人泰某某、林某某、系主犯，被告人董某某、王某某系从犯，应依法对被告人董某某、王某某从轻处罚。故公诉机关提出对泰某某、林某某判处一年以上二年以下有期徒刑的量刑意见偏重，本院不予采纳；对董某某、王某某判处六个月以上一年零六个月以下有期徒刑的量刑意见适当，本院予以采纳。鉴于该案在事情的引发上被害人自身存在重大过错，各被告人认罪态度好，被告人董某某、王某某系从犯，辩护人的该辩护意见成立，本院予以采纳，其余辩护意见本院不予采纳。本院综合全案，被告人依法对四被告人从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条，第二十六条，第二十七条，第七十二条之规定，判决如下：一、被告人泰某某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑八个月缓刑一年（缓刑考验期自判决执行之日起计算）。二、被告人林某某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑八个月缓刑一年（缓刑考验期自判决执行之日起计算）。三、被告人董某某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月缓刑一年（缓刑考验期自判决执行之日起计算）。四、被告人王某某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月缓刑一年（缓刑考验期自判决执行之日起计算）。办案结语：本案的重点是首先确定被告人王某有罪的情况下，找出王某某从轻及减轻处罚的辩护观点，并得到法庭的采纳，最终，法定在采纳本辩护人的辩护观点的情况之下对其判处缓刑。

律师观点分析案情简介：原告蒋某某，男，汉族，原告蒋某1，女，汉族，原告蒋某2，男，汉族，四原告共同委托代理人廖坤，云南天外天（昭阳）律师事务所律师（特别授权）。被告杨某某，男，汉族，被告某某货物运输有限公司。法定代表人：李某，该公司总经理。被告某某财产保险股份有限公司邢台市分公司。被告中国某某财产保险股份有限公司中心支公司。被告闫某，男，汉族，原告蒋某某、蒋某1、蒋某2诉称，2016年6月3日，蒋某2（系死者杨某之子）驾驶云Ｌ×××××号小型轿车，搭乘杨某、原告和蒋某沿G85渝昆高速由昆明往四川方向行驶，22时42分许，当该车行驶至K547+200米处，与被告杨某某驾驶的冀Ｅ×××××重型半挂牵引车冀Ｅ×××××重型仓栅式半挂车发生碰撞，造成云Ｌ×××××小型轿车乘车人杨某死亡和驾驶员蒋某2及乘车人陈某受伤的道路交通事故。此起事故中，被告杨某某驾驶的EK2181重型半挂牵引车冀Ｅ×××××重型仓栅式半挂车在事故发生时其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十一条：“驾驶人驾驶机动车道路行驶前，应当对机动车的安全技术性能进行认真检查；不得驾驶安全设施不全或者机件不符合技术标准等具有安全隐患的机动车”之规定。某交通警察支队水昭高速（高等级）公路交巡警大队认定被告杨某某承担此次事故的次要责任，死者杨某不承担责任。事故发生后，原告将死者送回老家进行土葬，花去洗穿费2800元、殡仪服务费24500元。经查，被告杨某某驾驶的冀Ｅ×××××重型半挂牵引车冀Ｅ×××××重型仓栅式半挂车所有人为被告某端程货物运输有限公司，上述车辆已向被告某某财产保险股份有限公司邢台市分公司购买了交通强制保险及商业险且在保险期内。云Ｌ×××××号小型轿车已在被告某保险股份有限公司大理中心公司购买了商业险。为维护原告的合法权益，特向贵院起诉，请求：一、判令被告赔偿原告各项损失共计317900.8元（死亡赔偿金：26373元×20=527460元，殡仪服务费24500元，洗穿费：2800元，丧葬费：64463÷2=32231.5元，精神抚慰金：50000元，合计636991元），某某财产保险股份有限公司邢台市分公司及某财产保险股份有限公司大理中心公司在保险范围内赔偿，不足部分应由其余被告承担；二、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求为：死亡赔偿金变更为572220元，丧葬费变更为39452元，诉讼请求总数变更为338649元综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条；《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、四十八条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款；《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款；最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第三款、第二十七条、第二十九条；《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告某某财产保险股份有限公司某市分公司应在交强险及第三者责任保险限额内赔偿原告蒋某某、蒋某1、蒋某2共计：235617.4元（限本判决发生法律效力后15日内支付）；二、被告某某财产保险股份有限公司邢台市分公司支付被告闫某20000元（限本判决发生法律效力后15日内支付）；三、由被告中国某某财产保险股份有限公司大理中心支公司赔偿原告蒋某某、蒋某1、蒋某210000元（限本判决发生法律效力后15日内支付）；四、驳回原告蒋某某、蒋某1、蒋某2的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，自款项到期之日起至款项付清之日止。案件受理费6069元，由被告某某财产保险股份有限公司某市分公司负担4581元，由被告中国某某财产保险股份有限公司大理中心支公司负担179.2元，由原告蒋某某、蒋某1、蒋某2负担1308.8元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于某市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期间二年内向本院申请强制执行。办案心得：本案之所以按城镇标准赔偿是代理律师向法庭提交了联合改建剩余房转让合同复印件，用以证明杨某居住的事实；证明、自来水缴费证、天燃气用户使用证及用水、用电、用气及电视费用票据原件，证明杨某于2009年5月1日至2016年7月居住在某县白塔九社的事实；营业执照、收入证明原件，证明杨某生前的收入来源情况；因此，证据很关键。

侵权纠纷的管辖地相关法律规定如下：１、《民诉法》中的规定第二十八条因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。２、《民诉法解释》中的规定第二十四条民事诉讼法第二十八条规定的侵权行为地，包括侵权行为实施地、侵权结果发生地。第二十五条信息网络侵权行为实施地包括实施被诉侵权行为的计算机等信息设备所在地，侵权结果发生地包括被侵权人住所地。第二十六条因产品、服务质量不合格造成他人财产、人身损害提起的诉讼，产品制造地、产品销售地、服务提供地、侵权行为地和被告住所地人民法院都有管辖权。【免责声明】

１、行为这里所谓的行为是指侵犯他人权利或者合法利益的加害行为本身。若无行为人的行为，就不会产生侵权责任。根据《民法通则》第５条规定，权利的相对人均负有不得侵犯权利的一般义务。侵犯权利的行为因为违反了法定义务，故具有违法性。违法行为是指公民或者法人违反法定义务、违反法律禁止性规定而实施的作为或者不作为。加害行为包括作为和不作为。作为侵权行为的作为，是指不该作而作；作为侵权行为的不作为，是指该作而不作。２、损害事实损害事实是指他人财产或者人身权益所遭受的不利影响，包括财产损害、非财产损害，非财产损害又包括人身损害、精神损害。《侵权责任法》在一般意义上采最广义的损害概念，不仅包括现实的已存在的不利后果，也包括构成现实威胁的不利后果。一般而言，作为侵权责任构成要件的损害事实必须具备以下特征：损害事实是侵害合法权益的结果；损害事实具有可补救性；损害事实具有可确定性等。３、因果关系因果关系是指各种现象之间引起与被引起的关系。侵权法上的因果关系包括责任成立的因果关系和责任范围的因果关系。责任成立的因果关系，是指行为与权益受侵害之间的因果关系，考量的问题是责任的成立。责任范围的因果关系，是指权益受侵害与损害之间的因果关系，涉及的是责任成立后责任形式以及大小的问题。侵权法上因果关系的意义在于对侵权责任加以限定，一方面使受害人得到救济，另一方面又不至于无限扩大责任范围，限制行为自由。４、过错过错是指行为人应受责难的主观状态。过错分为故意和过失两种形式。故意是指行为人明知自己的行为会发生侵害他人权益的结果，并且希望或者放任这种结果发生的主观状态。过失是指行为人应当预见自己的行为可能发生侵害他人权益的结果，但却因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免的主观状态。我国民法通则将过失分为重大过失和一般过失。所谓重大过失，是指行为人极为疏忽大意的情况；而一般过失则是指尚未达到重大过失的过失。在我国民法上，一般将故意和重大过失相提并论。法律对行为人提出了较高的注意义务，而行为人没有达到该较高的注意义务，但却达到了一般人的注意义务，此时就认为构成一般过失；加上行为人不仅未达到较高的注意义务，同时连一般人的注意义务都没有达到，就认定成为重大过失。【免责声明】

一、民事侵权行为的构成要件一般侵权责任的构成要件，是指构成一般侵权责任所必须具备的条件。具备构成要件，则构成一般侵权责任；欠缺任何一个构成要件，都可能会导致一般侵权责任的不构成。侵权责任的构成要件受侵权责任归责原则的影响。在过错责任原则下，需要行为人有过错；在无过错责任原则下，则不考虑行为人是否存在过错。无论在哪种归责原则下，都需要有行为、损害事实以及二者之间的因果关系这三个构成要件。同时，无过错责任原则下的“无论有无过错”，也要建立在过错概念的基础上。二、民事判决书下来多久执行民事诉讼中，第一审判决书送达原被告双方后１５日内发生效力，也就是说您收到判决书之日起１５日内就可以申请一审的人民法院进行执行。第二审因为是终审，所以自判决宣判之日起就可以执行。申请执行时限为判决生效后的两年内，如果被执行人确有财产可供执行的话，大概在６个月内执行完毕。法院会让你提供被执行人的财产。车和房子以及其他不动产比较好执行。三、民事侵权诉讼时效是多久？向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。身体收到伤害要求赔偿的、出售质量不合格的商品未声明的、延付或拒付租金的、寄存财物被丢失或毁损的诉讼时效是一年。诉讼时效是指民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权利，当时效期间届满时，债务人获得诉讼时效抗辩权。在法律规定的诉讼时效期间内，权利人提出请求的，人民法院就强制义务人履行所承担的义务。而在法定的诉讼时效期间届满之后，权利人行使请求权的，人民法院就不再予以保护。值得注意的是，诉讼时效届满后，义务人虽可拒绝履行其义务，权利人请求权的行使仅发生障碍，权利本身及请求权并不消灭。