朱先永

案例：王女（化名）与李男（化名）2001年6月登记离婚，双方对子女抚养和财产分割问题都没有争议。2001年12月，王女听别人说其前夫李男早在2001年初就与另外一个女人结婚了。王女找到李男质问此事，李男没有否认，而且很得意地说他的新夫人已怀孕好几个月了，王女当时悄悄将李男的话进行了录音。随后王女将李男起诉到法院，要求李男赔偿其精神损失5万元。李男在录音证据面前无可奈何地承认了自己重婚的事实，法院遂判决支持了王女的诉讼请求。评析：我国《婚姻法》第46条规定“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的。”在《婚姻法司法解释（二）》第27条规定“当事人在婚姻登记机关办理离婚登记手续后，以婚姻法第四十六条规定为由向人民法院提出损害赔偿请求的，人民法院应当受理。但当事人在协议离婚时已经明确表示放弃该项请求，或者在办理离婚登记手续一年后提出的，不予支持。”以上规定就构成了在婚姻登记机关办理登记离婚后请求损害赔偿的法律根据，对于该规定，我们需要把握以下几点：1、有权在登记离婚后再提出损害赔偿请求的主体必须是无过错一方。如果双方均有过错，是不可以提出的。2、一方在登记离婚后又提出损害赔偿的请求，经法院审查其原配偶确实存在可以请求损害赔偿的过错行为，即：重婚、与他人同居、实施家暴、虐待或遗弃家庭成员。这里的重婚和同居必须要求原告方提供证据足以证实，仅凭通奸并生育子女的事实或者存在现实生活中的通奸、卖淫嫖娼、一夜情等行为是不能支持其离婚损害赔偿请求的，与他人同居行为的客观标准是“以夫妻名义持续、稳定地共同生活。”3、请求离婚损害赔偿的前提是双方具有合法婚姻关系。如无效婚姻、同居等情形下，是不可以主张损害赔偿的。4、在离婚登记时明确放弃离婚损害赔偿请求权的，法院不予支持。这里的“明确表示放弃”主要是指在离婚协议书上明确表示放弃，以及虽然没有写在离婚协议上，但有其他证据可以证明当事人已经明确表示放弃的情况。5、请求损害赔偿必须在办理离婚登记手续一年内提出。这里的一年是一个除斥期间，不存在时效中止、中断情形，错过就是失去。

2014-04-1610:19:55|来源：中国法院网|作者：刘练常【案例】2012年10月某日早上，王某准备驾车到山东省青岛市办事时偶遇邻居，得知王某行程后，邻居请求王某将自己一位家住青岛的朋友来某带上，王某虽不情愿，但碍于面子勉强同意。后王某驾车行驶途中因操作不当发生车辆自翻，致同乘者来某受伤，构成十级伤残。经交警部门认定，王某负此次事故的全部责任。此后，王某仅支付了来某全部医疗费用。来某诉至法院，要求王某继续支付误工费、残疾赔偿金及后续治疗费等费用8万余元。【审理】山东省日照经济技术开发区人民法院认为，被告王某与原告来某对伤害的发生均有过错，综合案情，应按照8:2的比例分担赔偿责任为宜，并据此作出判决。该判决生效后，当事人未上诉。【评析】无偿搭乘，也称为“善意搭乘”、“好意同乘”、“搭便车”等。根据合同法规定，合同作为法律行为的一种，要约和承诺是订立合同的意思表示，承诺到达要约人时，合同成立。相对于有偿运输合同而言，无偿搭乘人不存在支付乘坐他人车辆费用的义务，无偿搭乘非营运车辆行为的实质，在于车辆保有人与搭乘人间成立了无偿运输合同，即：当搭乘人提出免费搭乘的要约后，机动车保有人有权作出同意或拒绝的决定，其一旦同意免费搭乘并在搭乘人上车后，双方即缔结了无偿运输合同。我国合同法对无偿运输合同中搭乘致伤是否承担违约责任虽然没有作出明确规定，但并不意味着在此情形下车辆保有人无须承担责任，此种情形可以根据合同法第124条“本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定”的精神，类推探寻其请求权基础。而合同法第302条规定，“承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。前款规定适用于按照规定免票、持优待票或者经承运人许可搭乘的无票旅客。”该条第2款即是无偿搭乘非营运车辆的请求权基础。综上可知，无偿运输合同成立后，无偿搭乘人虽然无需支付运输费用，但机动车保有人仍须负有安全运输乘客到达目的地的义务，反之，须承担相应赔偿责任。合同法对有偿合同实行严格责任的归责原则，而对无偿合同实行过错责任的归责原则。因此，在处理无偿搭乘行为中的损害赔偿时，应当根据机动车保有人和无偿搭乘人的各自过错程度分担赔偿比例。本案中王某同意来某无偿搭车，却没能保障来某的人身安全不受侵害，且来某受伤系由王某驾驶不当造成，王某对事故的发生负全责，对来某受伤负主责，理应承担主要赔偿责任。本案中来某虽对事故的发生不负责任，但其作为成年人明知所搭乘的车辆系非营运客车，具有一定安全风险，仍同意无偿搭乘，自身也有过错，亦应自行承担部分损失。（作者单位：山东省日照经济技术开发区人民法院）

张男与李女两个人自由恋爱后于2008年10月1日登记结婚。2009年8月3日，张男和李女双方签订了《夫妻忠诚协议》，约定“夫妻俩相互信任忠诚于对方，如果张男不忠诚于李女、不忠诚于家庭，不管任何一方提出离婚，张男将赔偿李女精神损失费人民币100万元”。2010年夏季，张男与一女网友在见面时发生性关系，后来被李女知道了。为保证与该女断绝关系，张男向李女出具了保证书一份。2011年10月，张男以双方感情破裂为由向日照经济技术开发区法院提出离婚诉讼，李女同意离婚，但是要求张男按照《夫妻忠诚协议》的约定赔偿100万元。开发区法院经审理认为，在婚姻法及其他民事法律规定中，只是对家庭财产规定可以进行约定，对夫妻之间的忠诚义务未规定可以采用约定的制度，夫妻之间签订忠诚协议，缺乏相应的法律依据。据此，2012年2月10日，开发区法院经审理后判决，张男和李女签订的《夫妻忠诚协议》无法律依据，对李女的主张不予支持。（案例转自齐鲁网）律师点评：夫妻之间的忠诚义务规定在我国《婚姻法》第四条，条文是“夫妻应当互相忠实，互相尊重；家庭成员间应当敬老爱幼，互相帮助，维护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系”。该条文是2001年婚姻法修改后新添加的内容。夫妻之间基于婚姻法规定的忠实义务签订的协议就是人们通常所说的“忠诚协议”。它指的是男女双方在婚前或婚后，自愿签订的有关在婚姻存续期间夫妻双方恪守婚姻法所倡导的夫妻之间互相忠实的义务，如果违反，过错方将在经济上对无过错方支付违约金、赔偿金、放弃部分或全部财产的协议，现实中还有以保证书、认罪书、“空床费”协议等形式存在。夫妻忠实义务规定后，2002年上海闵行区人民法院审理了首起“忠诚协议”案例，判决认定协议有效，并判令违约方按照约定支付违约金30万元，后违约方不服一审判决，上诉至上海市第二中级人民法院，但在上诉期间，上诉人与被上诉人握手言和，违约方向守约方支付25万元，最终使得“夫妻忠诚协议”是否有效并没有得到上海更高一级法院的认可或否定，是否有效在法院系统观点具有模糊性。目前，法学理论界，包括法院系统对“忠诚协议”的有效性存在两种截然对立的观点：第一种观点认为，忠诚协议不应受法律保护。理由包括：1、此类约定的履行和制裁，是亲情问题，不是法律问题，法院并不适合处理此类复杂而敏感的亲情问题。2、我国《婚姻法》第四条规定的夫妻之间的忠实义务，只是个宣言，一种法律价值的取向，是一种提倡，法条中使用的是“应当”，只有“必须”才是法定义务，结合《婚姻法司法解释（一）》第3条的规定，即“当事人仅以婚姻法第四条为依据提起诉讼的，人民法院不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉”。法律并没有把夫妻双方相互忠实规定为一项法定义务。有配偶者与他人通奸或者发生“婚外情”仅仅是道德问题，法律虽不鼓励，但也不应加以强制限制，当事人也不可以通过契约加以限制，因为涉及人身自由的权利，不能通过合同加以限制，即使是违反道德的行为也不应例外。3、侵权损害不能通过合同契约预定。因为这是与侵权法中施行的填补损害的赔偿原则相违背。4、个人隐私权、人格权应高于“忠实原则”。如果法院赋予“忠诚协议”以法律效力，则为了确定一方当事人有违约行为，一方当事人就要为了举证去捉奸在床，其负面效应不可低估，《在修改婚姻法时要警惕倒退》一文中作者李银河论述“西方国家的社会学调查统计资料表明，婚外性关系的发生率一般在40%上下，中国的这一发生率可能要低得多，但是即使只有20%的人搞婚外恋，这一法律执行起来的调查取证工作量也会达到天文数字。而如果一项法律设定而不执行，就会成为有名无实的法律。”5、赋予“忠诚协议”以法律效力将增加婚姻的成本，并使得婚姻变成类似商人买卖的讨价还价。在2014年出版由最高人民法院周强院长担任总主编的《中华人民共和国婚姻法案典》中的观点是“从整体社会效果考虑，法院对夫妻之间的忠诚协议纠纷以不受理为宜。”第二种观点认为，忠诚协议应受法律保护。理由包括：1、《婚姻法》允许夫妻双方可以自己约定财产的处理方式，拥有对财产的处理权。同时，《婚姻法》也规定，如果因重婚、有配偶者与他人非法同居等过错导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿。另外，夫妻相互保持忠诚是婚姻关系最本质的要求，婚姻关系稳定与否很大程度上有赖于此，违约赔偿的“忠诚协议”，实际上是对婚姻法中抽象的夫妻忠实义务的具体化，完全符合婚姻法的原则和精神，所以应该而且能够得到法律的支持。2、只要“忠诚协议”在签订时，是婚姻双方自愿约定的内容，没有违反法律禁止性规定，也不损害他人和社会公共利益，约定的赔偿数额有可行性，同时，双方在协议中体现的是各自的真实意思，并且在平等、自愿的前提下签约的，法律就应该认可它，法官就应该采信它。“忠诚协议”虽然不能必然担保离婚可得的经济补偿或赔偿，但毕竟给婚姻当事人提供了一种追求美满婚姻，维护自身合法权益的思路，其积极意义是应予肯定的。

2015年8月6日上午，最高人民法院公布《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，根据该司法解释内容、最高院审委会专职委员杜万华的讲话和答记者问的内容，下面将与企业借贷相关的核心问题加以梳理，供企业相关人员予以借鉴：一、企业间借贷行为有条件的认定合法有效。对于企业间为解决资金困难或生产急需偶尔的借款认定为合法有效，对于以借款为常态、常业，作为生产经营型企业，以经常放贷为主要业务，或者以此作为其主要收入来源的，变成专业放贷人，甚至从银行套取现金再去放贷，这种借贷行为应认定为无效。二、民间借贷的利率“两线三区”新规则。“两线三区”的两线：第一条线是我们民事法律应予保护的固定利率为年利率24%，第二条线是年利率36%以上的借贷合同为无效。三区是：无效区、司法保护区和自然债务区，无效区也就是利率超出36%的部分，如果债务人支付了超出36%部分的利息，向人民法院主张返还的，人民法院是应予支持；司法保护区是利率未超过24%部分；自然债务区是利率24%-36%区间部分，这部分可以概括为两个“不支持”，即：前提均假设为出借人与借款人约定的利率为24%以上36%以下，如果借款人按照约定支付了超过24%部分的利息后反悔的，向人民法院主张出借人返还的，人民法院不支持；如果债务人拒不支付超出24%部分的利息，出借人向人民法院主张的，人民法院不支持。三、企业向本单位职工通过借款形式筹集资金的保护。只要企业是为了生产、经营需要，并且不存在法定无效情形的，这种民间借贷都是合法有效的。四、民间借贷中的民刑交叉的处理。可以概括为四种情况：1、民间借贷行为本身涉嫌非法集资犯罪的，民事案件尚未受理的，不予受理，已经受理的，裁定驳回起诉，并将涉嫌非法集资的犯罪线索、材料移送公安或检察机关；2、民间借贷案件虽有关联但不是同一事实的涉嫌非法集资等犯罪的线索、材料的，人民法院继续审理，并将涉嫌非法集资等犯罪线索、材料移送公安或检察机关；3、民间借贷的基本案件事实必须以刑事案件审理结果为依据，而刑事案件尚未审结的，人民法院应当裁定中止诉讼；4、借款人或出借人的借贷行为涉嫌犯罪，或者已经生效的判决认定构成犯罪，民间借贷合同并不当然无效，法院要根据无效的法律规定予以判断。五、民间借贷担保人责任与刑事案件的关系。首先，借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪，出借人起诉担保人的承担民事责任的，人民法院应予受理。其次，担保人主张不承担民事责任的，人民法院应当依据民间借贷合同与担保合同的效力、当事人的过错程度，依法确定担保人的民事责任。六、无效民间借贷合同的法律规定。首先，我国《合同法》第五十二条规定的内容，即“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫等手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”其次，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条“具有下列情形之一，人民法院应当认定民间借贷合同无效：（一）套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的；（二）以向其他企业借贷或者向本单位职工集资取得的资金又转贷给借款人牟利，且借款人事先知道或者应当知道的；（三）出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的；（四）违背社会公序良俗的；（五）其他违反法律、行政法规效力性强制性规定的。”七、利息无约定或约定不明的处理。分为借款期内和逾期两部分，首先，借贷双方没有约定借款期内利息的，出借人主张支付的，人民法院不予支持。借款期内利息约定不明的，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容、并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息（自然人之间的民间借贷是不支持的）。其次，借贷双方未约定借款期内利率，也未约定逾期利率的，出借人主张自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定了借款期内利率，没有约定逾期利率的，出借人主张借款人按照借款期内利率支付逾期利息的，人民法院应予支持。八、利息、逾期利息、违约金、其他费用等总和的规定。总计超出年利率24%的部分，人民法院不予支持，借款人已经支付，但未超出年利率36%的，借款人不得主张返还。超出年利率36%部分，借款人主张返还的，人民法院应予支持九、本司法解释施行时间为2015年9月1日。（山东律苑律师事务所朱先永律师归纳）

刘某和妻子高某登记结婚后，于2006年10月27日生下一女刘某某。因刘某及其父母重男轻女思想严重，在刘某某出生后，刘某及其父亲经常无故因琐事与高某发生纠纷。2007年6月1日，高某带着女儿刘某某回娘家居住。自高某及女儿离开刘某及其父母处后，女儿的抚养费都由高某一人承担，刘某未支付任何抚养费用。2009年6月，高某作为法定代表人，以女儿刘某某的名义，将刘某起诉至法院，要求支付已实际发生的抚养费五万元。法院一审认为，婚姻法第二十一条规定：“父母对子女有抚养教育的义务；子女对父母有赡养扶助的义务。父母不履行抚养义务时，未成年的或不能独立生活的子女，有要求父母付给抚养费的权利。”根据该规定，父母对子女均有抚养教育的义务，该义务应自子女出生之日起一直延续至子女成年或能独立生活止，父母离婚或者分居，均不影响该法定义务的承担，故判决刘某支付刘某某已实际发生的抚养费23500元。（该案例载于中国审判信息网）律师点评：该案例发生在《婚姻法司法解释（三）》2011年8月13日施行前，在这之前，婚内能否主张子女的抚养费是存在很大争议的。主张不支持的人认为，结合《婚姻法》第二十一条的规定和第三十七条的规定“离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部。”从法律体系解释的角度考察，婚姻法并未就婚姻关系存续期间父母对子女抚养费用的承担作出规定，而仅针对父母离婚后，子女抚养费的承担进行了规定。这一规定体系表明，婚姻关系存续期间，夫妻之间不存在子女抚养费用的分担问题，子女在此时一般亦无需行使抚养费的请求权。《婚姻法》第十七条规定：“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同共有：（一）工资、奖金；......”依照上述法律确定的夫妻共同财产制度，只要当事人具有了夫妻身份，除夫妻个人特有财产外，对婚后夫或妻所得的财产拥有共有权。从共有财产的本质特征来看，夫妻在婚姻关系存续期间，虽然可能在形式上使用一方的经济收入抚养子女，但该一方的经济收入在归属上属于夫妻共同财产，仍然要认定为是用夫妻共同财产来承担了子女的抚养费用，子女没有理由起诉要求另一方支付抚养费。主张支持的人认为，在实践中，婚姻关系存续期间，夫妻双方或一方不履行子女抚养义务，不承担抚养费用的数量有上升趋势，且这一情形从夫妻双方分居状态扩散到夫妻双方未分居状态下，抚养未成年或不能独立生活的子女是父母的法定义务，父母的抚养义务是无条件的、强制性的。《婚姻法》第二十一条并没有规定离婚是主张子女抚养费的前置条件，尽管夫妻双方没有离婚，子女也可以在需要时要求支付抚养费。比如，双方分居期间或者一方在外打工不支付子女抚养费等，法院应从未成年子女利益最大化的原则出发，判决支持子女要求支付抚养费的诉讼请求。《婚姻法司法解释（三）》对《婚姻法》第二十一条进行了明确的解释，即“婚姻关系存续期间，父母双方或者一方拒不履行抚养子女义务，未成年或者不能独立生活的子女请求支付抚养费的，人民法院应予支持。”在理解该司法解释时，应当准确把握以下几点：1、权利主体，本条将抚养费请求权的主体确定为未成年或者不能独立生活的子女，未满18周岁的公民为未成年人，不能独立生活的子女是指尚在校接受高中及其以下学历教育，或者丧失或未完全丧失劳动能力等非因主观原因而无法维持正常生活的成年子女。2、义务主体为不履行抚养义务的父母双方或一方。3、权利行使的条件，子女主张抚养费获得支持的前提条件是父母在婚姻关系存续期间，不履行抚养义务，父母是否履行抚养义务的判断标准，就是父母双方或一方是否实际以其收益承担子女抚养费用，并不考虑双方是否分居。4、抚养费的范围，包括子女生活费、教育费、医疗费等费用。5、可以主张的范围不只局限于当期费用或已经发生的费用，而且可就将来预计应当发生的抚养费用一并予以主张。

很多人都知道，近亲属不能结婚，但浙江嘉兴南湖区有一对表兄妹，“结婚”27年，期间还生育了一个儿子；就在今年5月，双方因性格不合，闹上法庭要离婚。不过，这段“婚姻”近日却被浙江省嘉兴市南湖区人民法院宣告无效。家住南湖区凤桥镇一乡村的吴某和蔡某，两个人从小一起长大，青梅竹马，甚是要好。吴某的父亲和蔡某的母亲是同胞兄妹，也就是说，吴某和蔡某是一对表兄妹。看到他们整日形影不离，家人便产生了“亲上加亲”的念头。1986年，双方订立了婚约关系，1988年双方在农村举办了婚宴，2年后还生育了一个儿子。但没想到这对表兄妹的“婚姻”，并没有想象中的一帆风顺。随着时间推移，双方开始因为家庭琐事产生矛盾和争执。2005年开始，双方索性开始分居。无休止的争吵，加之多年的分居，今年5月，煎熬了27年的“婚姻”双方都再也无法忍受，便选择通过诉讼来了断。庭审中，承办法官无意间发现了吴某和蔡某的表兄妹关系，双方也都承认。因双方系表兄妹关系，根据我国相关法律的规定，婚姻关系应属无效；因此，原告吴某将解除婚姻关系的诉讼请求变更为宣告婚姻无效。法院审理后认为，我国婚姻法规定，直系血亲和三代以内的旁系血亲禁止结婚，已经结婚的夫妻双方，有禁止结婚亲属关系的，婚姻当属无效。原告和被告系表兄妹关系，属禁止结婚的亲属关系之列。所以当事人要求宣告婚姻无效的请求，理由正当，予以支持。（案例转自法制网）律师点评：《中华人民共和国婚姻法》第7条规定了禁止结婚的两种情形，包括：1、直系血亲和三代以内的旁系血亲；2、患有医学上认为不应当结婚的疾病。这里的直系血亲是指有直接血缘关系的亲属，包括生育自己和自己所生育的上下各代的亲属。如父母与子女，祖父母与孙子女，外祖父母与外孙子女等。这里的旁系血亲是指有间接血缘关系的亲属，即与自己同出一源的亲属，三代以内旁系血亲是出于同一祖父母或外祖父母的旁系血亲，现将其亲属称谓列举于下：（一）兄弟姐妹，包括同父同母的全血缘的兄弟姐妹，以及同父异母或同母异父的半血缘兄弟姐妹；（二）伯、叔、姑与侄、侄女，舅、姨与甥、甥女；（三）堂兄弟姐妹、表兄弟姐妹。《中华人民共和国婚姻法》第10条规定了四种无效婚姻的情形，即男女一方或双方有如下情形结婚的都属于无效婚姻：(一)重婚的；(二)有禁止结婚的亲属关系的；(三)婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的；(四)未到法定婚龄的。本案中的当事人就是表兄妹关系，属于禁止结婚的旁系血亲。禁止在一定范围的血亲结婚，是世界各国结婚立法的通例，反映了自然选择规律的要求，具有优生学、遗传学上的科学根据。对于存在禁止结婚的亲属关系的无效婚姻，由婚姻当事人及当事人的近亲属向人民法院申请宣告婚姻无效，人民法院对婚姻效力的审理不适用调解，应当依法作出判决；有关婚姻效力的判决一经作出，即发生法律效力，当事人不得上诉。对于财产分割和子女的抚养问题，法院可以调解，作出的判决，当事人不服可以上诉。