瞿龙

交通事故无固定收入受害人误工费怎么赔偿基本案情：2012年5月25日，被告何某女驾驶陕A7XXXX号别克小轿车沿科技五路由东向西行驶时碰撞行人朱某女，致朱某女受伤，原告受伤后被送到西安某医院进行治疗，医疗费全部由被告何某女支付。经西安市公安局交通警察支队高新大队《道路交通事故认定书》认定被告何某女负此次事故的全部责任，朱某女无责任。被告何某女所有的陕A7XXXX号别克小轿车在被告某保险股份有限公司投保。对于受害人朱某女的损害赔偿问题，原被告双方多次协商但没有达成一致协议。后原告朱某女诉至法院请求判令被告赔偿误工费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金等各项费用共计59950元。争议焦点：受害人无固定收入且不能举证证明其最近三年的平均收入状况，被告是否应当赔偿原告的误工费，如何确定误工费赔偿数额？法律规定：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。律师评析：1、根据上述法律规定，误工费的计算方法如下：（一）受害人有固定收入的：误工费＝受害人的固定收入×误工时间（二）受害人无固定收入的：（1）误工费＝受害人最近三年平均收入×误工时间（2）受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的：误工费＝受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资×误工时间2、误工时间：根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。3、本案受害人属于无固定收入且不能举证证明其最近三年的平均收入状况的情形，根据规定，被告应当赔偿受害人（即本案原告）的误工费，误工费可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。

遭遇家庭冷暴力怎么办案情：冯丹与曲兵（当事人姓名均系化名）相识后恋爱，于2008年登记结婚，婚后发现彼此性格不和，经常因生活琐事发生争吵，无法正常和睦生活，吵架时曲兵常以提“离婚”来发泄，后来双方互不交流，见面也不说话，各自过各自的生活，彼此不理对方，长时间处于“冷战”状态，2014年，冯丹无法忍受这种痛苦和伤害，向人民法院提起离婚诉讼。起诉后，被告曲兵辩称，双方夫妻感情尚未破裂，坚决不同意离婚，称自己一直在为夫妻关系和好努力。人民法院认为，原告冯丹没有提供双方夫妻感情确已破裂的证据，双方虽因琐事争吵，但双方感情尚未完全破裂，驳回原告要求离婚的诉讼请求。律师评析：一、什么是“家庭冷暴力”家庭冷暴力，是以非肉体催促和伤害的行为，互不关心彼此，消极面对家庭矛盾，拒绝交流，用语言或者行为在精神上摧残或者折磨对方，在家庭冷暴力中，男女双方都有可能成为受害人一方。严重的家庭冷暴力，给受害人带来的伤害和痛苦在某种程度上来说与肉体伤害的暴力一样可拍。二、遭遇家庭冷暴力的一方起诉离婚的困难在哪?因遭受家庭冷暴力而提出离婚诉讼，与遭遇普通的家庭暴力而提起的诉讼不一样，家庭冷暴力主要是以精神伤害和冷漠为主，这种情况下，不会在冷暴力的受害人身体上留下伤痕，通常遭受的是精神上的痛苦，再加上人们常有“家丑不外扬”观念，那么，受害者如何证明自己所述的事实，并通过合法有效的证据让法院支持自己的请求与主张，是家庭冷暴力受害人常常面临的难题。家庭冷暴力证据的收集通常成为这类案件受害人维权的一个现实的困难，上述案例中，就是因为原告没有能够提供充分的证据，最后人民法院认为双方感情尚未完全破裂，依法驳回其离婚的诉讼请求。遭受家庭冷暴力的受害人可以从以下几方面收集、准备证据，比如：对方拒绝交流时，给对方发的信息或者留言，在和好期间施暴一方出具的保证书或者聊天记录，知情的邻居朋友的证言，保姆、邻居、朋友、同事等知情并愿意出庭作证的证人证言，请求居委会或者村委会进行调解的相关记录等。三、因家庭冷暴力导致夫妻感情破裂的，如何离婚?目前，“冷暴力”的定性我国法律尚无明确规定，加上取证较为困难，因此，遭遇家庭冷暴力如何离婚，往往是一个难题。根据我国婚姻法的规定，离婚通常有两种方式：1、《中华人民共和国婚姻法》第三十一条规定：男女双方自愿离婚的，准予离婚。双方必须到婚姻登记机关申请离婚。婚姻登记机关查明双方确实是自愿并对子女和财产问题已有适当处理时，发给离婚证。第三十二条第一款规定：男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。2、从上述规定可以看出，离婚可以通过两种方式：第一种方式是协议离婚：男女双方自愿协商一致同意离婚，并对子女和财产问题已有适当处理的，到婚姻登记机关申请离婚，经婚姻登记机关审查后，发给离婚证；第二种方式是诉讼离婚：男女双方经协商无法就是否离婚、子女及财产等问题达成一致，但男女一方要求离婚的，可向人民法院提出离婚诉讼。四、人民法院判决离婚的法定情形人民法院审理离婚案件，以夫妻感情确已破裂作为判决离婚的依据。《中华人民共和国婚姻法》第三十二条规定：男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情破裂，调解无效，应准予离婚。有以下情形之一，调解无效的，应准予离婚：(一)重婚或有配偶与他人同居的；(二)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；(三)有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；(四)因感情不和分居满两年的；(五)其他导致夫妻感情破裂的情形。一方被告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育权为由请求损害赔偿的，人民法院不予支持；夫妻双方因是否生育发生纠纷，致使感情确已破裂，一方请求离婚的，人民法院经调解无效，应依照婚姻法第三十二条第三款第（五）项的规定处理。五、律师提示我国婚姻法规定，实行婚姻自由，夫妻应当互相忠实，互相尊重，家庭成员间应当敬老爱幼，互相帮助，维护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系。常言道：“家和万事兴”，夫妻之间应加强沟通、相互理解，通过合理合法的途径解决矛盾、化解纠纷。不同的离婚案件往往涉及不同的具体问题，双方享有的权益也因具体情况不一样而有所差异，因此在实践中，其他离婚案件的处理情况往往不可以照搬适用于另一个离婚案件；同时，离婚诉讼涉及举证质证以及严格的法律程序（立案、受理、送达、开庭审理等环节）等。夫妻双方感情确已破裂，并且已无和好可能，一方或者双方提出离婚的，可详细咨询律师，了解自己享有的合法权益，了解有关法律规定和法律程序，争取最大限度的维护合法权益。

一、什么是赠与合同？赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。二、赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。三、注意以下情形：1、赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。2、具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，赠与人不交付赠与的财产的，受赠人可以要求交付。四、受赠人有下列情形之一的，赠与人可以撤销赠与：（一）严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属；（二）对赠与人有扶养义务而不履行；（三）不履行赠与合同约定的义务。赠与人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起一年内行使。五、因受赠人的违法行为致使赠与人死亡或者丧失民事行为能力的，赠与人的继承人或者法定代理人可以撤销赠与。赠与人的继承人或者法定代理人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起六个月内行使。六、撤销权人撤销赠与的，可以向受赠人要求返还赠与的财产。七、赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者家庭生活的，可以不再履行赠与义务。

一、关于离婚损害赔偿《中华人民共和国婚姻法》第二条第一款规定：实行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。第四条规定：夫妻应当互相忠实，互相尊重；家庭成员间应当敬老爱幼，互相帮助，维护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系。婚姻法规定的损害赔偿，是指婚姻关系中因一方有法律规定的过错情形而导致夫妻双方感情破裂，并因此而离婚的，无过错方有权依法请求损害赔偿。法律规定损害赔偿是为了保护婚姻关系中无过错受害一方的利益，实现男女平等，维护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系。二、无过错方有权请求损害赔偿的情形《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定：有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿:(一)有重婚的；(二)有配偶者与他人同居的；(三)实施家庭暴力的；(四)虐待、遗弃家庭成员的。“家庭暴力”，是指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段，给其家庭成员的身体、精神等方面造成一定伤害后果的行为。持续性、经常性的家庭暴力，构成虐待。“有配偶者与他人同居”的情形，是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。三、离婚损害赔偿包括物质损害赔偿和精神损害赔偿《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第二十八条规定：婚姻法第四十六条规定的“损害赔偿”，包括物质损害赔偿和精神损害赔偿。涉及精神损害赔偿的，适用最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的有关规定。四、精神损害的赔偿数额《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：(一)侵权人的过错程度，法律另有规定的除外;(二)侵害的手段、场合、行为方式等具体情节;(三)侵权行为所造成的后果;(四)侵权人的获利情况;(五)侵权人承担责任的经济能力;(六)受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。五、离婚时一方请求损害赔偿应注意的问题1、一方应有《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定的过错情形，否则，要求损害赔偿就没有了法律依据；2、请求损害赔偿的一方应当无过错，如果双方都有过错或者是因为双方共同的原因导致离婚的，一方的损害赔偿请求通常不能得到支持；3、无过错方应当注意对方过错情形证据的搜集与准备，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据；4、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第二十九条规定：承担婚姻法第四十六条规定的损害赔偿责任的主体，为离婚诉讼当事人中无过错方的配偶。人民法院判决不准离婚的案件，对于当事人基于婚姻法第四十六条提出的损害赔偿请求，不予支持。在婚姻关系存续期间，当事人不起诉离婚而单独依据该条规定提起损害赔偿请求的，人民法院不予受理。5、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第三十条人民法院受理离婚案件时，应当将婚姻法第四十六条等规定中当事人的有关权利义务，书面告知当事人。在适用婚姻法第四十六条时，应当区分以下不同情况：（一）符合婚姻法第四十六条规定的无过错方作为原告基于该条规定向人民法院提起损害赔偿请求的，必须在离婚诉讼的同时提出。（二）符合婚姻法第四十六条规定的无过错方作为被告的离婚诉讼案件，如果被告不同意离婚也不基于该条规定提起损害赔偿请求的，可以在离婚后一年内就此单独提起诉讼。（三）无过错方作为被告的离婚诉讼案件，一审时被告未基于婚姻法第四十六条规定提出损害赔偿请求，二审期间提出的，人民法院应当进行调解，调解不成的，告知当事人在离婚后一年内另行起诉。

有权请求变更或撤销合同的情形合同法规定有权请求变更或撤销合同的情形：1、因重大误解订立的；2、在订立合同时显失公平的；3、一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。有权申请撤销格式条款的情形：提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款关于提示和说明义务的规定，导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款，对方当事人有权申请撤销该格式条款。撤销权消灭的情形：1、具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；2、具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。【法条链接】《中华人民共和国合同法》第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。《中华人民共和国合同法》第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。《中华人民共和国合同法》第五十五条有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款关于提示和说明义务的规定，导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款，对方当事人申请撤销该格式条款的，人民法院应当支持。【律师提示】受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销的合同，是请求变更还是撤销，当事人有选择权，当事人应根据具体情况决定请求变更还是撤销，当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。