罗海良

交通事故认定书复核申请书申请人：仲某某，男，汉族，1982年10月26日出生，住济宁市**村。电话：被申请人：于某某，女，汉族，41岁，住泰安市**村。复核请求：请求依法撤销微山县公安局交通警察大队公交认字[2011]第03010号道路交通事故认定书。对本起事故重新作出道路交通事故认定书。事实与理由：2010年12月29日17时许，申请人驾驶二轮摩托车，沿济微线由北向南行驶，当行至济微线微山县鲁桥镇圈里村路口处与被申请人的违章驾驶的鲁JVF689轻型货车相撞,致使被申请人受伤送往医院抢救。申请人认为：该起交通事故全部责任在于被申请人突然加速穿行公路，被申请人的违法之处是：一、根据中华人民共和国道路交通安全法实施条例第四节行人和乘车人通行规定第七十五条：“------没有人行横道的，应当观察来往车辆情况，确认安全后直行通过，不得在车辆临近时突然加速横穿或者中途倒退、折返。”很显然，本次事故是被申请人在有意识地在强行超车时，导致申请人采取措施来不及，被申请人驾驶的车身刮倒申请人驾驶的二轮摩托车而发生的事故。导致申请人遭受到严重伤害。被申请人的行为严重地违反了《道路交通安全法》和《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》，是严重的违法行为，是引起本起事故的主要原因。二、申请人对该起事故中没有过错，并没有违反《中华人民共和国道路交通安全法》第38条“车辆、行人应当按照交通信号通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行。”的规定，申请人正常转弯，且在转弯时已伸左手示意。而被申请人强行超车时没有打信号灯，即交替闪远近光。所以微山县公安局交通警察大队给申请人适用这一条法律是错误的。三、微山县公安局交通警察大队做出的交通事故认定书程序严重违法。根据《道路交通事故处理程序规定》第四十七条公安机关交通管理部门应当自现场调查之日起十日内制作道路交通事故认定书。本次交通事故发生时间是2010年12月29日17时，而微山县公安局交通警察大队出具的[2011]第03010号道路交通事故认定书的时间为2011年1月28日。距离长达30日之久，其程序严重违法。综上所述，《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条规定的交通事故责任认定原则是“公安机关交通管理部门应当根据交通事故当事人的行为对发生交通事故所起的作用以及过错的严重程度，确定当事人的责任”。申请人认为本起事故的过错完全在于被申请人超速行驶、超车时没有打信号灯，具有严重的过错，而申请人对本次事故的发生没有过错，不应当认定为主要责任。这是完全颠倒黑白的事故认定，申请人请求上级公安机关本着事实求是，依法公正的执法理念，依法撤销微山县公安局交通警察大队公交认字[2011]第03010号道路交通事故认定书，对本起事故重新作出责任认定。此致济宁市公安局交警支队申请人：仲某某2011年1月30日

代理词审判长、审判员：山东汇贤律师事务所接受本案当事人杨甲男的委托，指派我们担任其与被上诉人刘乙女离婚一案的二审诉讼代理人，依法参与诉讼。接受委托后，我们认真听取了委托人的陈述，查阅了本案一审的卷宗材料，现结合本案的事实及相关的法律规定，发表如下代理意见，请二审合议庭予以采纳。一、关于公租房问题住房承租权不同于一般民事租赁行为取得的房屋承租权，它是城镇国有单位在货币形式外分配给本单位职工的一种实物福利，具有较强的人身专属性。因此，只有本单位职工才享有公房承租权，非本单位职工对以他人名义租住的公房不享有任何权利。公有住房的承租权人一般限定于本单位职工范围内。本案争议的公房（正房一间、配房二间）产权属于微山县林业局，上诉人杨甲男是微山县农业局的正式工作人员，其在婚前已经取得了该房屋的承租权，而被上诉人刘乙女系教师、非微山县林业局员工。因此，被上诉人不享有该房屋的承租权。虽然最高人民法院在1996年2月5日发布了《最高人民法院关于审理离婚案件中公房使用、承租若干问题解答》的司法解释，专门对法院在审理离婚案件中，分割承租公房使用权的问题做了相关规定。但是，自从2001年新修订的《婚姻法》实施后，最高人民法院下发了三个关于适用《婚姻法》的司法解释，特别是《婚姻法解释（一）》，对于婚前财产婚后转化进行了废除。因此，最高人民法院原《最高人民法院关于审理离婚案件中公房使用、承租若干问题解释》中的部分条款与新法相抵触，应当归于无效。本案中，由于上诉人杨甲男在婚前已经取得了该房屋的承租权，因此，无论婚姻关系存续几年，5年，10年，或20年，如果双方对此无另外约定，房屋的使用权益均应当归上诉人所有。对此，《婚姻法解释（一）》第19条有明确规定：“婚姻法第十八条规定为夫妻一方所有的财产，不因婚姻关系的延续而转化为夫妻共同财产，但当事人另有约定的除外。”考虑到本案实际情况以及相关法律规定，离婚时，一方对另一方婚前承租的公房无权承租而解决住房确有困难的，人民法院可调解或判决其暂时居住，暂住期限一般不超过两年。但不能把原属上诉人享有承租权的房屋判给被上诉人占有和使用。二、关于16000元的债权问题。微山县人民法院（2011）微民初字第162号民事判决第五项判决，“判决王某某欠原被告的共同债权16000元归原告杨甲男所有，原告给付被告刘乙女共同债权的一半计8000元。”该笔债务的债务人是案外人王某某，债权人是被上诉人刘乙女。欠款人王某某下落不明，联系不上，借款借据目前在被上诉人刘乙女手中，如果法院把该笔债权判归上诉人所有，上诉人给付被上诉人刘乙女共同债权的一半计8000元，那么法院应当同时判令被上诉人刘乙女把欠条归还上诉人，以便上诉人向欠款人王某某主张债权。或者法院把该笔债权判归被上诉人所有，被上诉人给付上诉人共同债权的一半计8000元。两种判决都是合法合理的，是上诉人完全可以接受的额判决。遗憾的是一审法院仅判决共同债权16000元归上诉人杨甲男所有，没有考虑借款借据自始至终都在被上诉人处这一客观事实，也没有考虑在上诉人连债权都无法主张的时候，如何向被上诉人支付共同债权的一半（8000元）呢？因为欠条自始至终都在被上诉人刘乙女手中，且欠款人王某某下落不明，联系不上。此欠款是否归还？上诉人不知道。退一步讲，即使法院把此债权判归上诉人所有，上诉人给付被上诉人刘乙女共同债权的一半计8000元，那么法院也得判令被上诉人刘乙女把欠条归还上诉人，以便上诉人向欠款人王某某主张债权。三、关于第三者和转移财产问题一审法院仅凭被上诉人提供的二张录音光盘就草率认定上诉人有第三者，不仅据此判决上诉人赔偿被上诉人5000元的精神损害赔偿金而且判令上诉人给付被上诉人转移财产160000元。一审法院认定上诉人私自转移财产和第三者事实不清、证据不足。首先，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条规定：“一方当事人提出的下列证据，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据，人民法院应当确认其证明力：……（三）有其他证据佐证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料或者视听资料核对无误的复印件。”根据该规定，视听资料具有证据效力，但必须符合以下条件：一是该视听资料是通过合法手段取得的，即具备合法性。二是视听资料必须无疑点，即具备真实性。三是有其他证据佐证。关于本案，一审法院仅凭被上诉人提供的二张录音光盘就草率认定上诉人有第三者，证据力极为薄弱，仅凭借录音证据一个孤证来推断第三者的存在和16万巨额财产的转移，实在过于草率。微山县人民法院《质证笔录》也仅能证明录音光盘的男子声音是上诉人杨甲男。除了二张录音光盘再无其他证据加以佐证，如此认定令上诉人难以接受。其次，上诉人只是微山县农业局的一个普通技术人员，工资不高（每月收入为1848.06元），收入有限，上诉人为了购置银都小区的商住房至今尚有8万余元的借款。一审法院不考虑客观实际和法律精神，仅凭被上诉人提供的二张模糊不清的录音光盘来草率认定上诉人有第三者和把夫妻共同积蓄20万元给付第三者，上诉人根本不能接受。除此二张模糊不清的录音光盘，被上诉人未向法庭提交任何证据。上诉人没有隐藏、转移、变卖夫妻共同财产，结婚数年的积蓄全部用于购置银都小区的房子，至今还有8万元债务没有偿还，谈何20万元的积蓄？！四、一审法院判决的遗漏问题：一审法院在庭审调查中,审查和询问上诉人和被上诉人家庭共同财产问题时涉及：1、车牌号为鲁B211515吉利熊猫小轿车一辆；2、位于银都小区的商住房一套（面积125平米，外加车库和阁楼）；3、价值20万余元的股票。一审法院《庭审笔录》第7页：“？原被告有无共同财产？原告：银都小区房产1套，户主是刘某某；车牌号为鲁B211515吉利熊猫小轿车1辆，车主是刘乙女；齐鲁证券公司开的20万元的股金-----被：吉利熊猫轿车于2009年已经卖了-----”一审诉争的夫妻共同财产，车牌号为鲁B211515吉利熊猫小轿车，在一审庭审调查中审查和询问时，双方均以认可。但遗憾的是就此部分的财产分割，一审法院并未作出处理。此三项家庭共同财产一审法院在判决中竟然没有提及？！在判决中没有对上述夫妻关系存续期间的夫妻共同财产做出裁决。法律规定：最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见182条：对当事人在一审中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，发回重审。以上代理意见请法院考虑并予以采纳。此致济宁市中级人民法院代理人：罗海良山东汇贤律师事务所2011年11月5日

代理词审判长、审判员：山东汇贤律师事务所接受本案当事人董某某的委托，指派我担任其诉讼代理人，依法参与诉讼。接受委托后，代理人进行的相关的调查取证，现结合本案的事实及相关的法律规定，发表如下代理意见，请法庭予以采纳。一、关于离婚问题。原、被告之间的夫妻感情已彻底破裂，没有和好的可能，建议法庭应依法解除双方的婚姻关系。首先，本案被告具有就久患有精神分裂症，久治不愈的离婚的法定事由。根据2010年4月27日济宁市精神病防治院《门诊病历》诊断证实：被告久患精神疾病（长达5年），性格孤僻，不与外人接触，无故哭闹，也不让孩子出门，不让孩子与别人交流，整天关闭大门。2011年8月20日济宁市精神病防治院《门诊处方签》再次诊断为“分裂症”。根据最高人民法院颁布的《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情已破裂的若干具体意见》第3条规定“婚前隐瞒了精神病，婚后久治不愈的，或婚前知道对方患有精神病而与其结婚的，或一方在夫妻共同生活期间患精神病久治不愈的，”视为夫妻感情破裂，可准予离婚。其次，原告曾于2009年3月23日向贵院起诉过一次离婚，原告考虑孩子的健康成长和家庭的完满，最后决定再给一次机会也许能够让原被告之间能和好，珍惜彼此的夫妻感情，但是一年半过去了，原被告双方的感情并未得到改善，双方依然未能和解，由此可见双方感情确已破裂。再次，原告与被告于2002年经人介绍认识、订婚，由于系媒人介绍的婚姻，双方婚前并不了解，二人的婚姻缺乏坚实、可靠的婚前感情基础。婚后数年也未建立起互敬互爱的夫妻感情，被告也没有产生对家庭的责任感，对家庭生活及经济状况从来都是不管不问、漠不关心。最后，原、被告在此之前曾经多次协商离婚事宜，但都因被告种种不合理的要求而中断，由此可见夫妻感情早已破裂，法庭应依法解除双方的婚姻关系。二、关于婚生子董某某抚养问题。根据从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决的精神和婚姻法夫妻双方男女平等的原则，原告董某某有固定的工作和收入，有能力也有时间照顾、教育孩子。被告久患精神分裂症，对其孩子成长不利。原告请求抚养儿子，由被告承担抚养费是合情合理的，恳请法庭依法予以支持。三、关于夫妻共同财产分割得问题。原告与被告在结婚期间共同财产不多，略有积蓄，别的无其他财产，请求法院依法分割。综合以上事实，原、被告夫妻感情确已破裂，并且没有和好的可能！望法院根据《婚姻法》的规定，依法判决原、被告离婚。建议法庭判决原被告双方离婚。以上观点请法庭予以采纳。此致任城区人民法院代理人：罗海良山东汇贤律师事务所2011年9月13日

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