王建江

2014年年底，北仑法院判决了一起涉及夫妻共同债务的执行异议案件，该案法院的裁判观点具有较强的代表性，反映了实践中法院对该问题的把握，对面临类似问题的当事人具有较强的借鉴意义。本律师以其为例，对相关问题作简要分析，以期对读者有所裨益。案情如下：邓某（女）与章某（男）于2006年5月19日登记结婚，2012年1月13日协议离婚。在离婚协议中，双方约定：所有财产归邓某，所有债权债务归章某。2012年9月11日，邓某与陈某登记结婚。章某在与邓某离婚前，曾于2011年10月17日以开设舞厅需要资金周转为由，向第三人戴某借款30万元，因章某未按约还款，戴某于2012年2月20日向北仑法院起诉，要求章某归还借款。诉讼过程中，戴某以债务发生于邓某与章某夫妻关系存续期间为由，申请法院追加邓某为共同被告，邓某到庭后抗辩，其对章某的此笔债务并不知情，戴某随后撤回追加申请。2012年8月1日，北仑法院判决章某归还戴某借款30万元。与此同时，戴某以邓某和章某的离婚协议中关于夫妻共同财产以及共同债权债务的处分系以合法形式掩盖非法目的为由，另案起诉要求撤销相关条款，2012年12月18日，北仑法院判决撤销邓某与章某离婚协议中关于财产分割、债权债务处理的相关条款。因章某未履行判决，戴某于2013年6月5日申请人民法院强制执行。执行过程中，北仑法院执行局于2014年5月15日冻结了邓某名下415000元，其中本案的冻结金额为327000元，为此，邓某向北仑法院提出执行异议，北仑法院作出裁定，认为本案冻结的327000元系邓某与陈某的共同财产，陈某无义务为邓某的债务承担责任，邓某的异议部分有理，于是将327000元的一半解冻，仍继续冻结163500元。邓某不服，向北仑法院提起执行异议之诉，北仑法院一审驳回邓某的诉讼请求，邓某仍不服，向宁波市中级人民法院上诉，宁波中院于2015年4月29日终审驳回上诉，维持原判。一二审的裁判理由大同小异，归纳如下：章某与戴某的民间借贷发生于章某与邓某夫妻关系存续期间，一般应认定为夫妻共同债务；邓某认为本案债务是章某的个人债务，举证责任在于邓某，但邓某未举出充分的证据予以证实；戴某起诉时申请追加邓某为共同被告，后又撤回申请，邓某以此推定本案债务为章某的个人债务，理由不充分；邓某提出本案债务发生时其已与章某分居，亦未有充分的证据证实，法院不予采信。律师评析：夫妻关系存续期间夫妻一方所负的债务，原则上应认定为夫妻共同债务，另一方如否认，负有举证责任。注意，此时的举证责任在夫妻另一方，而不是债权人，如夫妻另一方举不出充分的证据来证明系一方的个人债务的，法院应认定为共同债务。夫妻一方在举证时，一般应从如下角度搜集证据：如举证证明债务是一方擅自举债资助与其没有赡养、抚养、扶养义务人所产生、一方因赌博、吸贩毒等违法犯罪行为所产生等等（附：关于执行生效法律文书确定夫妻一方为债务人案件的相关法律问题解答）。此外，在诉讼程序方面，如果在诉讼阶段，追加夫妻另一方为共同被告将导致诉讼程序延滞的（比如无法送达、失踪等情形），不必追加，待法院判决后，法院在执行阶段会主动查询、冻结夫妻另一方的财产，如有异议，再通过执行异议程序予以解决。附：关于执行生效法律文书确定夫妻一方为债务人案件的相关法律问题解答(2014年1月27日浙江省高级人民法院审判委员会第2508次会议通过)一、执行依据确定夫妻一方为债务人的案件，应当如何采取执行措施？答：执行依据确定夫妻一方为债务人（指夫妻一方参加诉讼、仲裁或者公证），且未明确债务性质的，可以执行该债务人个人名下的财产或夫妻共同财产中属于债务人的份额。执行机构根据相关证据经审查判断属于夫妻共同债务的，可以执行夫妻共同财产。夫妻共同财产经执行仍不足清偿的，可以执行夫妻另一方的个人财产。个人财产是指《中华人民共和国婚姻法》及其司法解释明确规定属夫妻一方个人所有的财产。二、执行程序中如何把握债务性质的判断标准？答：执行依据对债务性质未予明确的，执行程序中可根据《中华人民共和国婚姻法》及其司法解释的规定进行判断和审查，即以债务是否发生在夫妻关系存续期间作为判断标准。发生在夫妻关系存续期间的下列债务，执行机构在案外人异议审查时可认定为个人债务：1.夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款规定情形的；2.夫妻一方擅自举债资助与其没有赡养、抚养、扶养义务人所产生的债务；3.夫妻一方因继承或者受赠归其个人所有的财产过程中所产生的债务；4.夫妻一方管理个人财产所产生的债务；5.夫妻一方擅自对外担保且另一方未因担保行为获益所产生的债务；6.夫妻一方因刑事犯罪被判处的财产刑部分；7.夫妻一方因赌博、吸贩毒等违法犯罪行为所产生的债务；8.为支付夫妻之间诉讼而产生的诉讼费用所产生的债务；9.法律、行政法规和司法解释规定的其他个人债务。三、债务性质经判断为夫妻共同债务的，执行程序应当如何进行？答:执行机构可直接作出裁定查封、扣押、冻结、变价夫妻共同财产或者非被执行人的夫妻另一方名下的财产，而无需裁定追加夫妻另一方为被执行人。执行裁定书主文部分应当写明执行的具体财产。四、债务性质经判断为个人债务，申请执行人对此有异议，应当如何处理？答：债务性质经判断为夫妻一方个人债务的，执行机构不得对夫妻另一方个人所有的财产采取执行措施，申请执行人对判断为个人债务有异议，执行机构应当告知其另行诉讼解决。申请执行人提起诉讼的，立案部门应当受理，案由为夫妻共同债务确认纠纷。五、夫妻另一方以正在执行的债务不属于共同债务，法院执行夫妻共同财产不当为由而提出异议，应当如何处理？答：夫妻另一方以正在执行的债务非共同债务，法院执行夫妻共同财产不当为由而提出异议，系对执行机构采取执行措施的财产概括主张实体权利，该异议可视作案外人异议，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定办理。执行机构可按本解答第二条确定的标准进行审查并作出裁定。异议人或者申请执行人不服裁定的，可依法提起案外人或者申请执行人执行异议之诉。六、案外人执行异议之诉审理期间，执行机构可否对夫妻另一方的财产采取处分性执行措施？答：该夫妻另一方提出案外人执行异议是为了阻却执行程序进行，且执行程序中对债务性质的判断主要是依据表面的证据，可能与审判部门经过实体审理后作出的判断不一致，故此类案件在案外人执行异议之诉审理期间，一般情况下不宜对相应财产采取处分性措施，执行机构应当根据判决的结果再行执行。但申请执行人提供足额有效担保并要求继续执行的，执行机构可采取处分性措施。七、经判断为夫妻个人债务的案件，需要执行被执行人在夫妻共同财产中的份额，或者登记在夫妻另一方名下的共同财产，应当如何执行？夫妻另一方提出异议，如何救济？答：经判断为夫妻个人债务的案件，应当执行属于被执行人所有或者其个人名下的财产。执行人所有或者其个人名下的财产不足清偿的，可执行夫妻共同财产中的一半份额。如登记在夫妻另一方名下的财产系共同财产的，也可执行。执行机构可直接对上述共同财产采取相应的执行措施。夫妻另一方对被执行人个人名下的财产主张权利，或者对登记在其名下的财产是否系共同财产或者财产份额提出异议的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定办理。夫妻另一方就财产份额提出异议，或者对被执行人个人名下的财产主张权利，案外人执行异议之诉审理期间不停止执行。八、债务性质经判断为夫妻共同债务，但被执行人已离婚，申请执行人要求执行原夫妻另一方离婚时分得的财产或者其个人财产，应当如何处理？答：可以裁定执行原夫妻另一方离婚时分得的财产或者其个人财产，而无需追加其为被执行人。原夫妻另一方对执行其财产不服而提出的异议，属于案外人异议，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定处理。

为帮助咨询者及时得到律师的指点和解答，使咨询者对律师不予解答时的理解，特将律师通常不予解答咨询的12种问题及不予解答的原因列举如下：1、关于法律概念、法律名词的咨询。因为你自己只要花几分钟的时间可以在网上查询!不解答原因：自己能做的简单事情尽量不要占用律师的宝贵时间。2、认为法律咨询能够解决一切的问题。把打官司可能遇到的各种情况及应对方法在一次或者多次咨询中，让律师做全面的告知。不解答原因：你把咨询当作了免费代理。你把指路的活儿企图变成免费的长途客运。你试图抢走应当属于律师的财产!3、企图或者疑似企图考试的问题。许多网民喜欢把问题复杂化：设定A、B、C或者甲、乙、丙。看上去不是在为自己咨询，而像回答不了别人的问题后，来网上找律师帮助，以便于你再去欺骗别人。不解答原因：执业律师都经过系统的法学学习和严格的资格考试。没有必要为了免费咨询而测试律师。4、问题的答案你已经知道，但寻求万一的奇迹。许多问题，咨询者已经分析并且得出了不利于己方的答案。律师分析后也不会有相反的答案。不解答原因：如果你愿意彻底绝望和死心，那么也不要把律师陷于不具有同情心的尴尬境地。5、以邮箱或者短信的方式进行的初次咨询。不解答原因：你连电话费都不肯付出，说明你对这个问题根本不重视。6、律师在解答中明确告知需要邮寄材料复印件、电话联系、委托代理等，继续通过咨询追问的问题。不解答原因：你连最起码的电话费、复印费都不愿意支出，企图让律师为“无米之炊”。7、漫无目的的咨询。如：我国法律对离婚是怎样规定的?不解答原因：律师根本不知道你想解决什么具体问题。8、把律师作为司法机关的监督部门的问题。很多“自以为是的人”要等到法院开过庭，甚至于做出判决后再来咨询。由于当前已经适用证据规则，一般情况下，非专业的参加诉讼的活动带来的不利后果是任何高明的律师都不能够挽回的。所以，你提的问题已经无法回答。不解答原因：你原本想让律师失业，诉讼开庭前坚决不找律师，哪怕是咨询。9、企图让律师代写论文的问题。如：交通事故致人损害为什么不赔偿精神损失?不解答原因：司法实践、现有法律和理论发展都在积极探寻解决办法，写上几万字的论文也不见得论清楚。10、要求律师上门提供咨询(而且没有付费的任何意向)不搭理你的原因：对律师的人格和智慧缺乏起码的尊重!11、要求律师对某个案件诉讼过程中的具体步骤、数据、结果做回答不予解答你的原因：首先，每一个案件在具体诉讼过程中，因为案情的不同而会有不同的步骤、数据、结果，而且在具体进程中又会发生不可预测的变化，所以在进入诉讼之前的任何预测都是不可靠的。其次，对某个案件诉讼过程中的具体步骤、数据、结果作出一定的预测，必须要对全部案件资料进行认真细致的分析研究，这样必须要花费大量的时间和脑力劳动。再之，你咨询这些具体的问题，目的就是为了知道后自己去解决，让律师失业，没有饭吃。律师怎么会对你就某个案件诉讼过程中的具体步骤、数据、结果作出回答。在不付费或不签订委托合同的情况下，律师即使进行了一些解答，也是不全面的，甚至还有可能是错误的。12、要求对案件的胜算有多少把握作回答例如：对这个案件你有多少胜算?不予解答的理由：1、胜的标准是什么?没有明确，无法回答;2、即使明确了标准，每个人对案件的熟悉程度，案件性质，法律规定的熟悉程度、理解程度，不一样，同样不同的法官处理结果就可以产生差异，就会有正确的或者错误认识，就导致证据认证、采信的不同，就导致事实认定的不同、法律适用的不同，自然导致判决结果的不同，所以任何人在没有判决之前均不能作出肯定性、绝对性的回答，回答百分之几的胜算也就没有任何意义，更不能拍胸膛保证赢。否则，这个律师是在欺骗你，或者你非常喜欢律师这样欺骗你。

我们律师通常每天都要回答当事人、委托人的各类法律问题咨询，当事人、咨询者及时得到律师的指点和解答十分有必要，但由于种种原因，律师通常不予解答以下十类咨询：1、纯法律概念、法律名词的咨询。如：自首、立功、重婚、事实婚姻、无过错责任、人格权等等，自己花几分钟的时间可以在网上查询！不解答原因：自己能做的简单事情，举手之劳，买一本教科书什么都有。名词概念是老师的教学任务，法律应用才是律师的职责范围。2、认为法律咨询能够解决一切的问题。把打官司可能遇到的各种情况及应对方法在一次或者多次咨询中，让律师做全面的告知。如，一条腿断了能赔偿多少钱？不解答原因：误把咨询当作了免费代理。你把指路的活儿误当成免费的长途客运！误将导游当成导演！3、类似或者疑似考试题目的问题。许多网民喜欢把问题复杂化：设定A、B、C或者甲、乙、丙。看上去不是在为自己咨询，而像回答不了别人的问题后，来网上找律师帮助，以便于你再去欺骗别人。不解答原因：律师都经过系统的法学学习和严格的法律职业资格（司法考试）考试，没有必要为了免费咨询而测试律师。4、问题的答案你已经知道，但为了验证一下自己的智慧。许多问题，咨询者已经分析并且得出了不利于己方的答案。只是想验证一下律师对他的答案的正确性如何。不解答原因：把律师当作是随时免费强化你已经得知答案的咨询师。5、以手机短信或者邮箱、QQ聊天等的方式进行的初次咨询。随意在网上抄个律师手机号码或者别的电子联系方式就给律师发上一句话的问题：我朋友的朋友的朋友犯了盗窃罪，请问能判几年？不解答原因：就算是别人的事，事关人生自由之大事，他连与律师见面咨询基本诚意都没有，说明对这个问题根本不重视，只想得到一个不着边的分文不值的简单答案，完全没有必要浪费律师的脑细胞。6、律师在解答中明确告知需要邮寄材料复印件、电话联系、委托代理等，继续通过咨询追问的问题。有些咨询者所问的问题所涉及的法律关系十分复杂，事件陈述内容冗长繁杂，律师已经明确答复：建议聘请律师帮助。不解答原因：你连最起码的电话费、邮寄费、复印费都不愿意支出，律师连基本情况都没有弄明白，对你的继续咨询只能无能为力。7、漫无目的的咨询。如：我国法律对打击贩毒是怎样规定的？不解答原因：律师根本不知道你想解决什么具体问题。8、把律师作为司法机关的监督部门或者自己已经把一审程序全部走完以后而不服的问题。很多“自以为是的人”、“自以为什么都懂的人”等到法院一审已经开过庭，甚至于法院作出判决后再来找律师咨询。由于我国法律规定和当今的证据规则，一般情况下，非专业人士已经参加诉讼活动带来的不利后果是任何高明律师都不能够挽回的。所以，你提的问题本身已经无法回答。不解答原因：你原本坚持诉讼开庭前不找律师，现在一审结束，程序已过是非已定，木已成舟、回天乏术。9、有点像让律师代写论文之类的问题。如：刑事附带民事为什么不赔偿精神损失？不解答原因：司法实践、现有法律和理论发展都在积极探寻解决办法，写上几万字的论文也不见得论清楚。10、要求律师上门提供咨询，缺乏对知识对人才的基本尊重，大有招之即来挥之即去的意味或者以为出钱给你你就得替我办事的金钱万能的狂妄者有些人拨通电话就是“喂！某律师，你赶快来我厂里！几个工人讨工钱在这里胡闹。”或者拿根鸡毛当令箭“某某律师，你赶快过来，我这里有个大案件！”不解答原因：对知识、对人才表现得毫不尊重，对法律毫无敬仰之心，把律师看作是收购“矛盾破烂”的，对律师的人格和智慧缺乏起码的尊重！