郭昌海

一、基本案情陈XX是一建材城自带车辆送货的一名工人，通过赚取运费及搬运费养家，每月收入万元，日子也过得也逍遥自在。2014年7月的一天，一位建材老板通过电话让其送建材到昆明融城优郡小区。接到活后，驾驶员又另外喊了一名搬运工一同去送货，下货完毕后，小区的一名装修工人让其将一辆电动车拉出小区外，双方约定20元的好处费。同日，受害者向辖区派出所报案，其电动车当日在小区被盗，派出所即立案侦查，后将陈XX及搬运工抓获归案。二、接受委托案发后，当事人家属通过朋友与本律师取得联系，约定办公室见面，据其讲述，公安机关说事情不大，处理完毕后就可以回家，但是突然接到公安机关的逮捕通知书，所以才想到找律师为当事人提供辩护。通过交谈，律师详细了解了案发经过，向当事人家属讲解了法律规定，什么样的情况下才能达到逮捕的条件，盗窃罪的犯罪构成等，犯罪嫌疑人享有哪些权利，通过讲解，当事人说：郭律师，我之前也已经多处咨询，但是我相信你能把此案办好，咱们签订委托合同吧，双方即签订了委托合同书。三、办案经过接受委托后，本律师即携带委托手续到派出所找到经办的警官了解案情，依法对嫌疑人进行了会见，提出了取保候审的请求，公安机关的办事效率也较高，在三日内就下发了不予取保候审的的决定书，理由是嫌疑人具有一定的社会危险性。在立案侦查两个月的法定时限内，公安机关将此案移交到昆明市西山区检察院，并第一时间通知了本律师。此时，案件进入到审查起诉阶段，在此，本律师及时找到主办检察官交流了案情，并多次到案发现场走访，调取了本案的所有证据，与嫌疑人进行核实，在此阶段，本律师向检察院提出了不起诉的辩护意见，但是一个月的审查起诉期限届满后，西山区检察院还是依法向西山区人民法院提起了公诉。四、确定辩护思路得到案件被移送到人民法院的消息后，本律师结合在侦查及审查起诉阶段所了解的案情后，依法根据本案的事实及证据材料确定了无罪辩护的思路。五、辩护词辩护词审判长、人民陪审员、合议庭：依照国家法律规定，云南永天律师事务所依法接受被告人陈XX近亲属的委托，指派我担任其刑事一审辩护人。通过参加法庭调查，庭前查阅本案的案件材料，现提出以下辩护意见，请合议庭重视并予以采纳。辩护人认为：昆明市西山区人民检察院的西检公诉刑诉【2015】81号《起诉书》指控被告人陈XX犯盗窃罪，事实不清，证据不足。理由如下：1、《起诉书》指控陈XX犯盗窃罪的主要证据由受害人的报案材料、受害人的陈述、受害人的辩认笔录等直接证据组成，公诉机关以上述证据证实陈XX等三人实施了盗窃行为。但遗憾的是，上述证据内容相互矛盾，事实不清。刑事证据卷54页2014年7月23日受害人在侦查机关亲自书写的《报案材料》，55页侦查机关制作的《询问笔录》，特别提醒法庭注意的是文书卷第5页的昆公（西陆）受案字（2014）8169号《受案登记表》均清楚明确的描述了案发经过的情况：2014年7月23日12时30分，我将一辆枣红色台铃电动车停放在严家地大观幼儿园门口，锁好后离开，电动车上了报警器及U型大锁，未开警报器，无人看守，后于2014年7月23日13时30分返回时，发现自己停放的电动车被盗。以上证据充分说明了一个客观事实，那就是受害人没有在案发现场。2014年9月24日受害人在侦查机关所作的《询问笔录》及《辩认笔录》完全推翻了7月23的所作《报案材料》及《询问笔录》，讲其在案发现场工作，距离三名嫌疑人及作案车辆仅有5、6米远，看见三名嫌疑人在抬其电动车，并据此指认被告人陈XX涉嫌犯罪。受害人在9月24日所作的《询问笔录》的内容及《辩认笔录》与7月23日所作的《询问笔录》及报案材料内容、人数都大相径庭，前后矛盾，且时隔两月之久，明显不符合正常人的思维逻辑，侦查机关正是根据受害人的指认确定了本案的犯罪嫌疑人，试问一个不在案发现场的人，如何能够指证犯罪嫌疑人？陈XX指认作案现场的照片（内含受害人陈述的调试监控的电杆及电杆高度）更是有力的说明受害人讲了谎话，受害人在《辩认笔录》中描述其工作地点距离犯罪嫌疑人之有5、6米，且看清了犯罪嫌疑人，为什么在发觉电动车被盗后不在第一时间报案却又到物管处查看案发地监控视频？查看的目的无非是看电动车何时被盗，被何人所盗！2、鉴定意见所证明的电动车价格无法证明是本案的被盗电动车的价格。刑事证据卷99页受害人提供的电动车发票付款方为李XX，李XX不是本案的受害人，且未到侦查机关报案，也未在本案中提起刑事附带民事诉讼。纵观本案证据，无任何证据证明鉴定意见中记载的电动车系被盗车辆，鉴定机构以发票上记载的电动车信息为鉴材作出鉴定价格，并出具了鉴定意见，侦查机关以此鉴定意见确定了涉案金额，鉴定意见中载明的电动车价格不能等同于被盗电动车的价格。3、被告人陈XX的供述系证明陈XX有罪的直接证据，前后矛盾，不能与同案犯在侦查机关的供述、当庭供述相印证，供述的合理怀疑无法排除，系孤证，言词证据具有可变性，不能单独作为定罪依据。陈XX在2014年9月25日的《讯问笔录》中供述：装好建材后我就开着金杯车将货拉到大观幼儿园门口，当时有两个搬运工跟着我一起送货，货物拉到后买主又喊了两个男子帮忙下货，从人员数量上看现场有五人，10月23日的讯问笔录中供述市场中的老板就叫我帮他拉货，他是打电话给我的，同时这位老板让我叫一位搬运工，拉着一个买货的装修工到了幼儿园门口，此次供述有三人在现场，前后供述的在场人数相互矛盾，供述无其他证据相印证，且与受害人第一次报案时的陈述的犯罪嫌疑人人数不一致。第二被告人鲍XX当庭翻供，推翻了在侦查机关的供述，供述金杯车的行走路线与电子证据中金杯车的行走路线完全相反，其他细节也与在侦查机关的供述不一致，无法与其他证据相互印证，鲍XX在侦查机关的多次供述相互一致，具有可采性。陈XX及鲍XX在多次供述中均没有供述拉运的电动车具体特征，其拉运的电动车是否是涉嫌电动车，在《起诉书》及刑事证据卷中并无证据证明。4、被告人陈XX不具备盗窃的主观故意，不具有非法占有的目的。盗窃罪属于故意犯罪，以非法占有为目的。陈XX并没有提意盗窃电动车，更没有将拉运的电动车非法占为己有，拉运电动车的行不不符合盗窃罪的构成要件，也没有证据证明拉运的电动车系受害人被盗的电动车。综上所述，《起诉书》指控被告人陈XX犯盗窃罪，事实不清，证据不足。认定犯罪的证据不能形成证据链条，特别是证明陈XX有罪的受害人的陈述及《辩认笔录》，一方面受害人与本案具有利害关系，另一方面受害人的陈述又与本案其他证据无法相互印证，本案尚不能达到《刑诉法》规定的犯罪事实清楚，证据确实充分的证明标准。《刑法》及《刑诉法》的任务是惩罚犯罪，保护人权，本案的证据尚未形成完整的证据链条，在存在上述疑点的情况下，根据疑罪从无的原则，请人民法院依法宣告被告人无罪！云南永天律师事务所律师：郭昌海2015年3月2日六、结果昆明市西山区人民法院刑事裁定书（2015）西法刑民初字第133号公诉机关昆明市西山区人民检察院。被告人：陈XX，男，1981年2月6日出生，公民身份号码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX,汉族，高中文化，云南省XXX人，家住云南省昆明市XXXXXXXXXXXXXX，2014年9月25日因本案被昆明市公安局西山分局刑事拘留，同年10月31日被逮捕，现羁押于昆明市西山区看守所。辩护人郭昌海，云南永天律师事务所律师被告人：鲍XX，男，1965年3月13日出生，公民身份号码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX,汉族，初中文化，云南省XXX人，家住云南省昆明市XXXXXXXXXXXXXX，2014年10月21日因本案被昆明市公安局西山分局刑事拘留，同年10月31日被逮捕，现羁押于昆明市西山区看守所。公诉机关昆明市西山区人民检察院以西检公诉刑诉【2015】81号起诉书指控被告人陈XX、鲍XX犯盗窃罪，于2015年1月26日向本院提起控诉。本案受理后，在诉讼过程中，公诉机关昆明市西山区人民检察院以本案因证据发生变化，达不到起诉条件为由，向本院申请撤诉。本院认为，公诉机关昆明市西山区人民检察院的申请符合法律规定。依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第二百四十二条之规定，裁定如下：准许公诉机关昆明市西山区人民检察院撤诉。如不服本裁定，可以在接到裁定书的第二日起五日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长：邓睿人民陪审员：郭一入人民陪审员：汤池琼二零一五年三月二十五日书记员：臧梦迪七、办案心得本案历经三个程序，六个月的时间，直到法院审判阶段，侦查及检察机关强大的战车才终于止步，在此过程中，律师在上述两个阶段都提出了无罪辩护的意见，但是没有得到上述机关的采纳。当事人及近亲属在精神上都受到了极大的煎熬，但正是由于本律师的坚持，才让当事人树立了信心，维护了当事人的合法权益。律师应当遵守职业操守，天生一双怀疑的眼睛，敢于坚持自己的辩护观点，才能促进法律的实施，维护好公平正义！

关于对张XX盗窃罪一案不起诉的法律意见书昆明市XX区人民检察院：云南华度律师事务所依法接受犯罪嫌疑人张XX家属王XX的委托，指派郭昌海律师担任涉嫌盗窃罪一案犯罪嫌疑人张XX的辩护人。辩护人接受指派后，依法对犯罪嫌疑人进行了会见并到贵院阅卷，现提出对犯罪嫌疑人张XX不起诉的法律意见。一、张XX具有犯罪中止的情节，其主动归还涉案手机的行为符合《刑法》二十四条关于犯罪中止的规定。（一）证据卷第31页《讯问笔录》：当时驾驶员把驾驶位放平了，睡在上面，我看到手刹处有一部手机，我就从驾驶位这个方向把手机拿走了。我刚把手机拿出来，驾驶员就发现了，驾驶员就说抢手机、抢手机，我就拿着手机跑，驾驶员就下车来追我，他就拦着一辆电动车骑着来追我，我就回来把手机还给驾驶员了。（二）证据卷第34页受害人王XX的《询问笔录》第12行：我们追到这名男子的时候，这名男子就把我的手机还给我了。（三）证据卷第36页受害人王XX的《询问笔录》第12行，问：你在追抢你手机的这名男子，他是否离开过你的视线？答：没有。（四）证据卷第56页《发还清单》证明涉案手机已发还受害人。上述证据可以相互印证，证明张XX在逃跑的过程中主动归还受害人手机，张XX的行为符合《刑法》第二十四条犯罪中止的规定，应当对其免除处罚或减轻处罚。二、张XX涉嫌盗窃的犯罪情节轻微，对其可以不起诉或者免予刑事处罚。证据卷第58、59、60页《价格认定结论书》认定涉案手机的价格为2600元，其数额超出2013年7月云南省高级法院、云南省检察院、云南省公安厅联合出台的（2013）144号文件规定的盗窃罪的定罪处罚的标准不多。张XX在归还被害人手机时即承认错误，请求受害人不要报案，案发后认罪、悔罪态度较好，其亲属向受害人达成《和解协议》，赔偿受害人人民币贰仟元，并已取得受害人的《谅解书》，受害人请求司法机关对张XX在法律规定的范围内从轻处罚。张XX的行为符合最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》条七条规定，对其可以不起诉或免予刑事处罚。三、张XX的犯罪情节轻微，根据《刑法》第三十七条规定可以对其不判处刑罚。（一）涉案手机已发还受害人，公安机关已将涉案手机发还给受害人。证据卷第56页《发还清单》证明涉案手机已发还受害人。（二）涉案手机价值2600元。证据卷第58、59、60页《价格认定结论书》认定涉案手机的价格为2600元，其数额属于《刑法》规定的数额较大的标准。（三）张XX属于初犯。证据卷第16页《户口证明》证明张XX无违法犯罪纪录，属于初犯。张XX的犯罪情节符合《刑法》第三十七条的规定，属于犯罪情节轻微。综上所述，犯罪嫌疑人张XX具有从轻处罚的法定情节，犯罪情节轻微，对其不起诉符合宽严相济的刑事政策要求和法律规定，辩护人根据《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》第四百零六规定，提出对犯罪嫌疑人张XX作出不起诉的法律意见，恳请贵院核实后予以采纳。辩护人：郭昌海律师2017年1月13日备注：后附《刑事和解协议书》、《刑事谅解书》、《收条》原件各一份。

一、盗窃罪的概念盗窃罪，系指以非法占有为目的，窃取他人占有数额较大的财物，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的行为。二、刑法对盗窃罪的量刑标准刑法264条规定：盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；有下列情形之一的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）盗窃金融机构，数额特别巨大的；（二）盗窃珍贵文物，情节严重的。三、云南省对盗窃罪的量刑标准及量刑事幅度云南省高级人民法院、云南省人民检察院、云南省公安厅、云南省司法厅共一研究，确定云南省盗窃公私财物数额较大为1500元为起点，数额巨大以40000元为起点，数额特别巨大以350000元为起点。结合刑法264条规定，在云南省1500元至40000元的，为三年以下的有期徒刑或拘役；40000元至350000元的为三年以上十年以下的有期徒刑；350000元以上的为10年以上有期徒刑或者无期徒刑，盗窃金融机构，数额特别巨大的；盗窃珍贵文物，情节严重的，可以判处死刑，并处没收财产。郭昌海律师，云南华度律师事务所专职律师

房屋租赁合同出租方（甲方）：家庭住址：公民身份号码：联系电话：承租方（乙方）：家庭住址：公民身份号码：联系电话：双方于2013年8月16日签订《租赁合同》，因此合同已到期，双方协商一致解除此全同。现因乙方需要，双方根据《中华人民共和国合同法》的相关规定，在平等、自愿、公平和诚实信用的基础上，经协商一致，就甲方将其依法所有的房屋租赁给乙方使用，由乙方向甲方支付租金等事宜、订立本合同。一、出租房屋的情况1-1甲方依法承租的座落于昆明市盘龙区清水木华2号门口处的钢架棚（以下简称租赁物）出租给乙方使用，面积为800平米左右，1-2乙方可以对租赁物装修并进行室内隔断，在租赁期限届满后，装修物归甲方所有，乙方不得拆除装修材料。二、租赁用途2-1乙方承租该房屋的用途为作为办公场所及仓库使用。2-2乙方无权转租，如转租，甲方有权单方解除租赁合同，乙方并赔偿甲方因转租行为给甲方造成的所有损失，包括并不限于案件受理费、保全费、律师代理费等。三、租赁期限3-12016年8月1日至2017年5月1日。3-2承租期满，甲方有权收回该房屋，乙方应如期返还。四、租金、支付方式和期限4-1甲、乙双方约定，该房屋每月租金为5833元，租赁期限内的全部租金为52497元。4-2乙方应于合同签订当日一次性支付租金52497元。4-3乙方支付租金的方式如下：现金或银行卡转帐。五、其它费用5-1在房屋转租期间，乙方使用该房屋所发生的水、电、通讯、设备、物业管理、____等费用由乙方承担。其它有关费用，均由乙承担。5-2乙方负责支付的上述费用于合同期满之日前一次性支付。六、房屋使用要求和维修责任6-1在承租期间，乙方发现该房屋及其附属设施有损坏或故障时，应用时通知甲方；由甲方按租赁合同的约定，在接到乙方通知后的15日内进行维修。逾期不维修的，乙方可代为维修费用由甲方负责承担。6-2乙方应合理使用并爱护房屋及其附属设施。因乙方使用不当或不合理使用，致使该房屋及其附属设施损坏或发生故障的，乙方应负责修复。乙方拒不维修，甲方或出租人可代为维修，费用由乙方承担。6-3乙方需装修房屋或者增设附属设施和设备的，必须事先书面通知甲方。6－4乙方需要按照租赁物的用途使用租赁物，遵守国家的消防规定，如果因使用不当所造成的一切损失，由乙方承担责任，如甲方对外承担责任后，有权向乙方追偿。七、房屋返还时的状态7-1除甲方同意乙方续租外、乙方应在本合同的租期届满后的3日内应返还该房屋，未经甲方同意逾期返还房屋的，每逾期一日，乙方应按原租金（按月租金计算成日租金）的二倍向甲方支付该房屋占用使用费。7-2乙方按本合同约定返还该房屋时，应经甲方验收认可，并相互结清各自的费用，方可办理退租手续。八、解除本合同的条件在承租期间，租赁物因下述方式导致甲方不能履行本合同的，甲方将剩余日期的租金退还给乙方，乙方在接到甲方的通知之日起三日内腾空租赁物：（一）该房屋占用范围的土地使用权依法提前收回的；（二）该房屋因社会公共利益或城市建设需要被依法征用的或者拆迁的。（三）该房屋毁损、灭失或者被鉴定为危险房屋的。九、双方的违约责任9－1任何一方不按照本合同履行，视为违约，需要全额赔偿对方的损失，包括并不限于案件受理费、保全费、律师代理费等。9－2乙方在合同期满后如不支付水、电等费用、甲方有权留置乙方在租赁物内的物品。9－3双方在本合同前部的联系地址及联系电话是双方的法定联系方式，如有变更，需变更之日起三日内书面通知对方，否则视为违约。十、合同生效及争议解决10－1本合同在乙方交付租金后生效，2013年8月16日的租赁合同于双方在本合同签字之日解除。10－2因本合同履行发生的争议，双方应友好协商解决，如双方协商不成，双方一致同意提交昆明市盘龙区人民法院诉讼解决。十一、其他双方2014年2月20日签订《租赁合同》，此合同约定不明的条款，以本合同条款为准。甲方：乙方：合同签订日期：合同签订地点：