黄宇

代理词尊敬的审判长、审判员：根据查明的事实及相关法律规定，现我代理原告温超兰提出如下代理意见，请采纳：一、根据陆川县人民法院的《房屋产权转移证明书》，涉案房产为原告六人共同所有该房产。二、两被告出售该房产的转让协议，违反了《房地产管理法》第三十七条“未依法登记领取权属证书的房地产不得转让”的强制性规定，违反法律强制性规定的行为无效；另外依据合同法第五十二条的规定，因此该转让协议是无效的。当初因为被拍卖的范森森名下陆国用（92）字第05050605-01号的《国有土地使用权证》的土地使用面积是63.96平方米，与陆川县人民法院1995年12月5日出具的《房屋产权转移证明书》中的北楼三间房屋面积127.93平方米不相符，四至范围也不相符，故陆川县房产管理所拒绝给原告等六人办理房产证。依据法律，不能办理产权权属证书的房地产不能转让，因此该转让行为也是无效的。三、被告等12人对该房产的占有使用没有法律依据，侵犯了原告等六人的物权，该房产所有人原告等六人有权依法要求被告排除妨碍，返还上述房产。四、被告何永华对该房产的侵占和擅自改造行为，给原告造成了巨大的经济损失，依法对原告造成的损失予以赔偿。五、原告作为共有人，依法享有优先购买权；两被告私下转让该房产，侵犯了原告的优先购买权，因此该转让也是无效的。代理人：被代理人：2012年4月20日

一场无法胜诉的租赁合同官司，依据事实和法律讨回公道！2011年5月19日某大型连锁家电销售公司向南宁市西乡塘区人民法院递交诉状，状告某房地产开发公司在签订《租赁合同》后，又拒收定金，单方面撕毁《租赁合同》，故要求法院判令继续履行《租赁合同》，交付租赁物，承担相应的诉讼费用。另外，该家电销售公司向法院申请诉中财产保全，在1年内限制将该租赁物交付给任何第三方。附件：民事起诉状案件还原：一、事件经过2011/3/23,家电销售公司（甲方）与房地产开发公司（乙方）签订一试六份《租赁合同》，乙方先盖章，甲方授权代表签名并在一份合同上加盖骑缝章，其余五份合同送甲方总部确认后盖章。约定从签订合同交付场地之日起，租期8年。甲方在双方签约后七个工作日内向乙方支付第一笔定金；乙方应取得有效的消防验收合格证明及租赁当年度合格的消防电气检测报告。乙方在《租赁合同》合同上签证盖章的第8天（此时尚无证据证明甲方总部已经同意盖章），也即2011/4/2（甲方）向（乙方）公司账户转入首笔定金款；2011/4/2（乙方）称（甲方）已超出约定7日期限为由，将定金退回，并回函要求与（甲方）解除合同；之后（乙方）与另一家家电销售公司签订《租赁合同》。甲方了解到乙方与另一家家电销售公司签订《租赁合同》后，将手上乙方报审的剩余五份合同盖章并于2011/5/19日向南宁市西乡塘区人民法院起诉,要求:（1）确认（乙方）单方面解除租赁合同行为无效;（2）要求（乙方）继续履行合同及交付租赁物;（3）要求（乙方）承担相关诉讼费用二、双方争议焦点1.本案租赁合同是否成立，是否生效？2.如果租赁合同已生效，被告单方面解除租赁合同的行为是否有效，该租赁合同是否应继续履行？三、证据目录（甲方提供）四、律师分析及策略（作为乙方房地产开发公司诉讼代理人）1.对我方不利条件：第一，依据现有证据表明（证据5《关于解除租赁合同的通知》、证据14《关于解除合同的再次说明函》），房地产开发公司解除合同通知及再次通知都为承认合同成立前提下要求解除合同，但依据《合同法》93条，94条相关规定，房地产开发公司无权单方面解除合同，否则将承担相应违约责任；第二，家电销售公司如要求我方继续履行合同，由于房地产开发公司已将房屋出租给第三方，将承担无法履行之后果；第三，如判决支持家电销售公司，将可能出现家电销售公司联合第三方（另外一家电公司，现已与房产公司签约租赁）一并要求赔偿的局面。在此些不利条件下，此案若想胜诉，难度极大！2.经过律师团队的集体讨论，对案情进行分析如下：(1)关于合同是否成立及生效：首先，当日合同签约过程中，甲方在3/23当日未完成盖章，据该合同法69条约定,合同双方盖章即生效。由于甲方截止我方撤回要约之前（4/2）一直未完成盖章，也没有以事实行为（转入约定定金）认可合同成立，那么即使甲方代表于3/23已签字，该合同实际上并未成立及生效。其次，了解到我方签订合同后无法提供甲方合约要求的有效的消防验收合格证明，依据《合同法》45条规定，该合同应为附生效条件之合同，条件未成就时合同不能生效。(2)关于我方发函《关于解除租赁合同的通知》的真实意思：由于截止4/2日合同依然没有成立，我方盖章的合同应理解为要约，对方如盖章即为承诺，则合同成立（依据《合同法》14~20条），但是只要在对方承诺做出之前，我方通知撤回要约皆有效。此基础上我方发函应理解为解除要约（虽然字面意思为解除合同），直接后果导致合同实际上没有成立及生效。(3)结论：该《租赁合同》由于甲方未能及时承诺我方发出的要约，导致合同并未成立及生效；其次，由于该合同为附生效条件之合同，当条件未成就时，即使该合同成立也无法生效；也因条件的无法成就，我方无法履行交付租赁物，无法继续履行合同；最后，因为租赁物已交付第三人，甲方要求继续履行合同无法律依据。另外，我方提出：由于本案涉及标的为1252万多元人民币，根据最高人民法院《最高人民法院关于案件级别管辖几个问题的批复以及广西高院的规定，诉讼标的额在800万元以上的第一审民商事案件，均由南宁市中级人民法院管辖，我方向案件受理之区法院提出管辖权异议申请，力争一审改在中院审理，提高审级扩大影响力。附件：律师答辩状管辖权异议申请书五、法院判决（乙方胜诉）1.被告给原告的函中使用“合同也失效”“解除合同”的字眼，从内容是看是因为原告延迟盖章及支付首笔定金，所有被告不打算将租赁物出租给原告的意思表示，并不是承认租赁合同生效但要求解除合同的意思表示；2.《租赁合同》未成立也未生效，原告主张租赁合同已生效，要求确认被告单方面解除合同的行为无效，诉请继续履行租赁合同及相关的诉讼请求没有法律依据；3.驳回原告的全部诉讼请求附件：民事判决书4、点评后记，本案我们接受委托后，初步的感觉是地产公司确有违约之处。然而经过对事件的了解和分析，发现在市场经济特殊规则中，地产公司的做法也是无奈之举。但是法律却留给了我们一个可以改变在整个事件中被动局面的机会，于是我们把双方没有同时在合同上签字盖章的过程进行了拆分，我方先盖章而对方未盖章，且无证据证明对方盖章后将合同送达了我方，所以，合同未成立，当然也未生效，当然也不能要求我方按合同约定继续履行合同—所以我方胜诉！

杀人可以不偿命-缓刑前言：2008年我受委托受理了一件儿子杀父亲的恶劣刑事案件，公诉机关起诉被告人在发现受害人在殴打其母亲时，进行劝说进而与被害人发生扭打，被告人从菜板上抓起水果刀朝被害人胸口连刺数刀逃离现场，而后受害人死亡。—古云杀人偿命，本案被告人会受到何种刑罚？案情：2002年3月4日晚，被告人谢某见其父（被害人许某）在厨房殴打其母时，上前劝阻，不料其父反而掐住谢某的脖子对其进行殴打，然后双方扭打在一起。谢某挣脱后从菜板上抓起水果刀朝其父胸口连刺数刀逃出厨房，其父随即拿起扁担追赶至屋角小路倒地身亡。谢某当即离家出走到南宁打工，于2007年11月17日在南宁市西乡塘被抓捕归案。检控机关指控谢某犯故意伤害罪（致人死亡），依法应承担相应法律责任（依据我国刑法234条：故意伤害致人死亡的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑）附图如下：办案过程：我在受理之后，做了如下工作：1.分析引起犯罪嫌疑人持刀伤人的原因；2.按照犯罪步骤对案件全程进行拆分；确认其犯罪目的及动机是否明确（甄别是否为预谋故意伤人）；3.查找犯罪过程中被害人是否存在过错，如是则可减轻被告责任；4.申请查阅尸检报告，由导致被害人死亡的主要刀伤，判断伤口的刺入角度、位置从而推算出刺入的方向，考虑是否存在误杀；5.被告在当地村民间对本案的基本看法；6.调阅被告人户籍资料，证实被告人犯罪时的真实年龄。在此基础上，我查实如下事实：1.经过走访群众，了解到受害人是被告人的父亲，其父在家时经常殴打其母亲，为此村委及村民曾多次劝阻无效；另外，律师到看守所会见被告人了解到，被告人对其父殴打其母亲的行为甚为愤怒，经常在上前劝阻时，被其父一同殴打。2.经过调查了解到，案发当时被害人在殴打其母亲时，被告人曾上前劝阻，但却被被害人掐住脖子进行殴打；3.犯罪地点位于厨房，厨房菜板上留有的一把水果刀是被告人顺手拿起作为工具进行反抗，并非有意预谋杀人；4.最后经查被告谢某行凶后自动投案自首，且犯罪时未满18周岁，依法应轻判。经过此番周密调查，我得出结论：谢某并非预谋蓄意故意伤人，而是在遭受打骂情急之下的一时冲动伤人；另外谢某犯罪时未满18岁，依法应从轻处罚。以此为基础，我向受理本案的法院提交我的辩护意见书。法院采纳了我的相关意见，谢某犯故意伤害罪，判处有期徒刑3年，缓刑3年。判决书如下后记：本案经过激烈的法庭辩论，法庭最终做出被告判处缓刑的判决。另外一个很重要的原因是因为有近百人的村民联名书面申请对被告人要求轻判，最终法院做出缓刑判决。我们认为本案的成功主要归结于对案件事实的发掘，重现犯罪过程，给予被告人轻判奠定了坚实基础。