吴胜开

律师提醒民间借款写借条应注意什么？­­近年来，随着由于市场经济的蓬勃发展，民众的生活水平日益提高，民众之间的相互借款越来越普遍，借贷的数额也越来越高，由此引发的纠纷也日渐增多。在这类纠纷中债主提供法院的证据往往只有一份“借条”，在法律上称之为“孤证”，即没有其他证据相互佐证。因此，民间借款中如何写好借条，需要注意一些法律技巧。本律师在多年的办案中遇到过各式各样的借条，现就民间借款如何正确写好借条给广大债主提个醒：­一、借款时宜写“借条”，不宜写“欠条”­借条和欠条均是一种债权债务的凭证，但两者之间有很大的区别。借条是借款人向出借人出具的借款书面凭证，它证明双方建立了一种借款合同关系；而欠收是双方基于以前的经济往来而进行结算的一种结算依据，它实际上是双方对过往经济往来的结算，仅是代表一种纯粹的债权债务关系，并不代表借款合同关系。因此借款时宜写“借条”，而不宜写“欠条”，以省去诉讼中解释“欠”款原因、用途的举证责任。­二、借款时双方约定的利率宜写入借条中­实践中有不少债主误解民间借款不能收取利息，所以利息只在口头约定，而没有写进借条中。事实上，法律规定民间借款双方可在银行同期贷款利率的4倍范围内约定利息。法律依据有：最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条的规定：民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，但最高不得超过银行同期贷款利率的四倍，超出部分不予保护。­《合同法》第211条规定：自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款的规定。如果没有将利率写入借条中，出借人一起诉，借款人不承认双方约定，出借人的利息请求将得不到法院的支持。­三、借款时宜将还款期限写入借条中­借款在诉讼时效内受法律保护，实践中却有很多出借人往往不知道“诉讼时效”的概念。理论界对借款没有约定还款期限的诉讼时效问题理解不一，有人主张适用2年诉讼时效，也有人主张适用20年诉讼时效。各地法院对此问题的把握也不尽相同。­因此，从债权安全回收的角度考虑，借款时宜将还款期限写入借条中，如借款人逾期不归还借款的，出借人应当在借款到期后2年内向其主张权利（包括向人民法院起诉或由借款人在催款通知书上签字确认）。­四、借款时借条宜写清出借人借款人全名­实践上，出借人与借款人往往关系较密切，也不泛亲戚关系，借款时将日常习惯称谓写入借条，如将出借人写成“张叔”“张兄”；将借款人写成“阿三”“四妹”之类等等，万一借款人逾期还款，出借人想到法院起诉借款人，往往会因债权、债务人不明确而被法院拒之门外。­五、借款时借条应表述清楚明确，没有歧义­较典型的案例是张三向李四借款10万元，同时出具借条写明借款10万元，几个月后，张三归还李1万元，遂将原借条撕毁，张三重新为李四出具借条一份：“张三原向李四借款10万元，现还欠款1万元”。这里的“还”字既可以理解为“归还(huang)”，又可以解释为“还（hai）欠”“尚欠”。由此产生争议，对出借人非常不利。­­­欠条，借条，收条的法律效力­­一、欠条、借条、收条的法律含义、证明的事实及映射的法律关系­欠条、借条、收条是生活工作中常见的条据，这三种条据虽然只有一字之差，但其法律含义却相差甚远。欠条，是债务人向债权人出具的表示尚欠某物或者某款项的凭证，一般用来证明债权债务关系；借条是出借人向借用人或者借款人出具的表示出借某物或者某款项的凭证，一般用来证明借用或者借款关系；收条是收领人向送给人出具的表示收到某物或者某款项的凭证，用来反映或者证明“收到”的事实。­二、借条和欠条的区别­很多人对什么时候该打借条，什么时候该打欠条总是不能准确把握，其实区分两者并不难。欠条和借条至少有两点是不同的：­其一，借条背后一般存在着资金或者实物的流动，但欠条则没有。在打借条的时候，出借人“刚刚”、“正在”或者“即将”把物品或者款项交付给借用人，为了确认这个“流动”的事实才用借条加以固定；欠条一般是结算或者证明财产所有与占有的相反状态，也就是所有权人的东西被占有人占有、使用，这种状态在打欠条时早已存在，打欠条的目的就是确认这种状态的存在。­其二，借条一般都有借期和利息，借条的借期和利息计算的起始点一般是出借日，而欠条虽然也可以约定还期以及在逾期未还的法律后果，但这个日期一般是欠条出具后的某一个时间点。­实践中把借条写成欠条或者反过来把欠条写成借欠的情况很多，造成文不对题，结果往往给事实的印证，法律关系的认定以及权利人利益的实现带来不必要的麻烦。­举一个简单的例子。如果A跟B关系非常好，B向A借了3万元应急，B打了一个欠条给A，没有约定还期，那么过了两年之后，如果没有诉讼时效中断、中止、延长的情形，A再向法院起诉要求B还款，就很容易被法院认定为超过了诉讼时效而丧失胜诉权。其根本原因在于，欠条自债务人出具时起，债权人即享有向其主张还款的权利，诉讼时效就开始计算，而一般诉讼时效期间是两年，两年以后再去主张，当然就丧失了时效期间。如果当初B给A打的是借条，同样没有约定借期，根据合同法第二百零六条，“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还”，出借人A过了两年再向借款人B主张还款，自其主张之时诉讼时效才开始起算，此时A起诉B，法院当然可以依法支持。所以虽一字之差，却差异重大，结果截然相反。­三、出具欠条、借条、收条的注意事项­1、内容要相对完善。欠条要写清欠款的数额币种、或者物品的数量以及名称、品质、规格或者型号等基本自然属性，拖欠的原因，返还的日期，逾期未还的法律后果，还要写清债权人、债务人的准确名称或者姓名，最后要由债务人署名或者签章并写清出具的日期。借条除了要写清上述事项外，还要写清借期、利息(或者租金)及逾期不还的罚息(或者违约金)等事项。收条除了要写清上述相关事项外，要特别写明法律后果是什么，比如“至此，双方债务结清”，“至此，双方委托代理合同终止”等。­2、用语要准确。杜绝使用模糊用语，如“大概”、“估计”、“可能”、“差不多”、“算是”、“或许”等等；含义要清晰明确。笔者碰到很多人这么写借条：“A借B壹万元”，从字面上分析让人糊涂，到底是A借了B的钱还是B借了A的钱呢？其实写清楚并不难，比如可以写“A借给B壹万元”或者“A向B借壹万元”就不会产生歧义。­3、条据最好一式两份，双方各执一份。作为一种快速、便捷的确认方式，一般情况下条据都是手写的，出具者具有特定性，即由欠者、借者、收者撰写并签章，但现实中也不乏由债权人、出借人、送给人撰写再由欠者、借者、收者签字的情况。遇到这种情况如果欠者、借者、收者手里边没有一张同样的条据，撰写者对仅存的一张条据上作了手脚，比如加了借款的数额，那么签字的人如何去抗辩呢？相反，如果存在两张完全一样的(一式两份)条据，双方作手脚不但是徒劳的，而且还会因此伤了感情。­4、主体身份要确认。如果是公司，查一查公司是否已经注销，公司名称是否准确(公司名称差一个字就是另一个公司了，比如“北京志诚科技公司”和“北京市志诚科技公司”就是两个不同的公司)，自然人是否成年(判断是否具有完全民事行为能力)，自然人的姓名是否与身份证相符合(特别注意：同音异字也会留下麻烦)。此外，主体的基本身份信息也要留下，比如自然人的年龄、住址、工作单位等。­

***被上诉人遗产继承案件代理词尊敬的审判长，审判员：上海伟创律师事务所依法接受本案被上诉人的委托，并指派本人作为其代理人，参与本案的诉讼活动。经认真研究本案事实、相关证据和有关法律，发表如下代理意见：一、原审法院认定事实清楚、适用法律正确。本案系争房屋的人口申请登记表上共登记了***、***、***、***四人，故该房屋应由上述四人所有。其中***、***的份额按照继承法的规定进行分割。原审法院认定事实清楚、适用法律正确，请予以维持原判。二、综其概要，上诉人的主要上诉理由是认为：继承遗产份额比例计算错误，进而认为房屋所有权不应归被上诉人所有。这种说法明显是荒唐的，不合情理也与事实不符。首先，上诉人忽视了原审被告***的份额。***是系争房屋的申请登记人，其享有原始的份额；同时，她又是***的妻子，根据我国《继承法》第26、30条之规定，在分割***的遗产时，应当先将共有财产的一半分出为配偶所有，其余的为被继承人的遗产，也就是说***应得的房屋份额肯定在一半以上。另，虽然在***过世后，***再婚，但这不影响她应继承的财产，任何人不得干涉。在本案中，***又将自己所有的份额赠与被上诉人，被上诉人所享有的份额是最多的，这是显而易见的。上诉人没有认清财产分割的计算方法，才得出了上述荒谬的上诉理由。其次，鉴于上述理由，系争房屋理应归被上诉人所有。按照公平原则也应当是享有最多份额的继承人取得所有权，给其他继承人折价补偿，这样才能最大限度的发挥房屋使用效益；并且被上诉人曾多年从事海员工作，常年在恶劣环境下工作，积劳成疾，治病就医已让家境日渐贫寒，法院判决系争房屋归被上诉人所有，也是本着满足继承人实际需要的原则，兼顾了各方继承人利益。三、上诉人***称：其可以按双倍标准或竞价支付房屋折价款，这混淆了法律的规定。首先，关于竞价取得财产，是婚姻法中的规定，最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第20条规定，对夫妻共同财产中的房屋价值及归属无法达成协议时，双方均主张房屋所有权并且同意竞价取得的，应当准许。这种竞价规则适用于婚姻案件中，而在法定继承及分家析产案件中并无此类规定，婚姻和继承是两种完全不同的法律关系，不能类推适用。上诉人混淆了法律概念，错误的适用了法律原则。其次，上诉人简单的认为按双倍标准其就应获得房屋所有权，那要试问，其他继承人如果出三倍呢、四倍的折价款呢？法院是以事实为根据，以法律为准绳作出的判决，这里不是拍卖行。第三，上诉人均要求按份共有系争房屋，这不利于纠纷的解决。从目前上诉人与被上诉人的关系看，不存在按份共有的基础，无法维持共有关系；若现在不把权属明确，后续房屋的分割、份额的处分必然再起纠纷。原审法院的判决公平公正，实现了定纷止争、化解矛盾的终极目标，并且，上诉人在原审庭审时，同意了这一处理方案，因此上诉不能反悔，二审法院不应支持上诉人的上诉请求。四、上诉人***、***、***要求房屋折价款应当按照房屋拆迁后的市场价来计算，没有事实和法律依据。首先，该房屋现在还未拆迁，也没有拆迁动向，是否拆迁还是个未知数，而且市场价本身就在波动，这需要评估机构按照一定的标准来计算的。这些事件尚未发生，没有评估依据。上诉人意图按市场价格来计算折价款，放大继承人之间的利益差异，也是非常荒谬的，殊不知，按市场价格考量时要考虑土地成本等，根据《上海市配套商品房和中低价普通商品房管理试行办法》第28条规定，配套房、中低价房在取得房地产权证满5年后转让的，应当按照届时同地段普通商品住宅与配套房或者中低价房差价的一定比例，向政府交纳收益。具体比例，由市政府另行规定。可见，即使这些房屋变现，扣除土地出让金、税收等费用后，也所剩无几。法院依照目前房屋的建筑物价值和土地使用权价值计算折价款，使各方利益得到维护，充分兼顾了公平，实现了法律效果与社会效果的统一。综上所论，上诉人的上诉理由毫无事实和法律依据，经不起推敲，明显不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。代理人：吴胜开2011年7月15日

***交通肇事案辩护词审判长、审判员：根据《中华人民共和国律师法》规定，我受被告人***的委托，并受上海伟创律师事务所的指派担任***的辩护人。现在根据法庭调查的事实和相关法律规定，发表如下辩护意见，请合议庭采纳：一、我首先代表被告人及其亲属，对被告人给受害人***造成的伤害，表达深深的歉意和诚恳的慰问。二、刑法第133条的规定，违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处3年以下有期徒刑或者拘役。根据该法律规定，结合本案事实，***的行为符合交通肇事罪的犯罪构成特征，辩护人对于公诉人就本案起诉书中指控被告人***犯有交通肇事罪的定性不持异议，在此不再赘述。三、被告人的行为虽然符合交通肇事罪的犯罪构成特征，但其具有可以从轻或减轻处罚的酌定情节，希望法庭予以考虑。首先，从主观上来讲，被告人属于过失犯罪，其在犯罪行为过程中无主观故意，主观恶性小；其次，被告人***是初犯，以前从未受到任何刑事处罚。辩护人接受委托后，也曾走访并向其同乡了解过***的过去生活和工作经历，认识他的人对其评价都很好，认为被告人是一个很本分的人；第三、事故发生后，被告人积极采取了救治受害人的措施，将受害人及时送入最近的安达医院，用自己身上仅有的700元钱，支付了相关的检查和救治费用，用自己的手机打电话给受害人家属，向受害人家属准确通知了受害人救治的医院，为受害人的及时救治争取了时间。如果被告人***利用当时天空黑暗，行人稀少，没人认识的客观条件，对受害人不予救助，开车逃跑，是完全可以做到的，但是，被告人并没有这样去做，从被告人***上述行为不难看出，***还算是一个比较有良知和有一定道德素养的肇事人，因此本案被告人犯罪主观恶性不深，应予以从轻处理。第四、被告人在未被采取强制措施时，主动投案，如实交代自己的罪行，应当按自首对待。《刑法》第六十七条第一款规定：犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》进一步明确：“自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问，未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案”。被告人***在自首后，如实主动的交代了交通肇事经过，既没有推卸责任，更没有隐瞒事实，从公安机关对被告人的讯问笔录内容可以看出，被告人实事求是的陈述了案件发生的基本事实，且其悔罪态度是也是诚恳的。辩护人认为，被告人的行为具备自首的构成要件，应当按自首犯论处，应当从轻或减轻处罚。第五，被告人认罪态度很好，赔偿态度积极，对于被告人的认罪态度，辩护人认为用“很好”来概括并不为过。从一开始找被告人了解情况，直至公安机关立案侦查，被告人自始自终都是诚恳的态度配合调查，如实陈述，真诚悔过，既不反复，又没狡辩，更没有避重就轻、隐瞒事实。这一诚恳的悔罪表现，应当得到法庭的确认，应当作为酌情从轻处罚的事实根据。另一方面，在对受害人赔偿的态度上，被告人始终认为自己应当承担法定的赔偿责任，并且被告人也在争取家人的支持，在最大能力范围内筹钱赔偿。第六，被告人具有很深的悔罪表现。从整个案件对被告人侦查的口供到起诉再到审判可以看出，在案发后被告人能够全部、彻底地向司法机关交待自己的犯罪行为，说明被告人已经认识到犯罪行为的危害性，有改过自新的良好愿望。从今天的庭审情况来看，被告人能够主动交待犯罪事实，认罪态度较好。第七，被告人在行人、车辆稀少的道路上，违章骑三轮车致受害人重伤，不具有危害公共安全的性质，其社会危害性较小，是由于一时疏忽大意造成本起事故，是过失犯罪，可以从轻处罚。四、法庭应当辩证的看待被告人在本案中的所谓“逃逸”行为。通过法庭调查，不难看出被告人***在事故发生之初的复杂心态。他首先是积极主动的将受害人送入医院救治，并支付了初期救治费用，电话通知了受害人家属，在将受害人送入病房，使受害人能够得到及时救治，在上述行为完成后，被告人又通过医生初期检查了解，认为受害人的病情好像并不严重，加之需要给客户送货，才决定离开医院的。离开医院后的一两个月内被告人未获得受害人受伤状况的信息，更未接到司法机关的传唤，所以被告人侥幸而错误的认为受害人不会有大问题，所以回家看望孩子时离开了上海。但被告人在得知公安机关在查找他的下落后，就决定投案自首。从上述事实和行为看出，被告人法律意识相当淡薄，如果事故发生后，被告人能够保护事故现场，在对受害人救治的同时，及时报案由交警部门处理，在没有人员死亡或重大财产损失的情况下，被告人是不至于站在今天的被告席上的；其次，被告人离开事故现场之前是在对受害人完成了基本的救护行为后才离开的，并非在事故发生后，将现场受害人撇下不予抢救而逃跑的，被告人与其它交通事故逃逸事件中，拒绝对受害人进行现场施救的逃逸行为具有本质的区别；第三，被告人离开事故现场，也与其对受害人伤情的错误判断有直接关系的，在对受害人检查过程中，通过与医生的交谈和自己的观察，其错误的认为受害人受伤不重，问题不大，在支付了部分医疗费的情况下，离开了医院。因此，被告人***在本案中的逃逸性质与其它同类案件逃逸的性质截然不同，其主观恶性很小，辩护人认为具有可以从轻量刑的情节。五、本起事故造成的财产损失少。六、希望并建议法庭对被告适用缓刑被告人出身苏北农村，家庭比较贫穷困难，为减轻家庭负担，***初中毕业后就开始到处打工，现在其虽然已经成家，但其没有一点积蓄，也没有可以向受害人赔偿的财产，而且他还有一个几岁的女儿需要抚养，同时本案中对受害人的大笔赔偿费用，也需要***将来赚取并予以赔付。事故发生后，被告人的亲属也多次代表被告人看望了受害人；被告人本人也在力促家人能够筹集部分赔偿款支付给受害人，以弥补其给受害人造成的损失。加之，被告人主观上没有故意，是过失犯罪，又是初犯，事发时能够积极救人、并具有自首情节，归案后能够如实陈述事实，认罪态度好，并能表示出积极的赔偿态度。《刑法》第六十七条第一款规定：“对自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚，其中，犯罪较轻的，可以免除处罚”。综上所述，被告的犯罪行为具有从轻或者减轻处罚的法定情节和酌定情节，被告又不会有危害社会的其它可能，且能自愿认罪，符合缓刑条件，希望合议庭能够对其从轻处罚并适用缓刑，给被告人一个改过自新、重新做人的机会。六、关于民事赔偿本辩护人认为，按照法律规定应当承担的赔偿责任，被告人绝不推脱责任，但由于其目前确实没有能够赔偿的财产，故希望法庭能够给予被告人缓行处罚，好给予被告人挣钱支付赔偿款的机会。辩护人：上海伟创律师事务所律师吴胜开2011年9月16日